Вопрос о закреплении в системе гражданского права института доверительного управления имуществом возник в тот момент, когда действующее правовые конструкции уже не могли охватывать всего многообразия возникающих правоотношений в имущественном обороте.

Необходимость введения в действующее института доверительного управления имуществом вызвана прежде всего тем, что в отдельных случаях осуществления субъективных прав собственника и исполнение обязанностей по поддержанию имущества в надлежащем состоянии и получению доходов от использования целесообразно поручать другому лицу при условии, что оно будет заботиться о данном имуществе, совершать в отношении него фактические и юридические действия и за это получать вознаграждение, тогда как прибыль от использования имуществом будет принадлежать его собственнику или указанному им лицу.

Доверительнее управление имуществом устанавливается как на основаниях, предусмотренных законом, так и по договору. Однако наибольшие возможности применения института доверительного управления имуществом проявляются при заключении договора о таком управлении. Договор, определяя взаимоотношения двух и более конкретных субъектов, регламентирует такие нюансы этих правоотношений, которые не поддаются регулированию общеобязательными правилами. В нем указываются границы возможного и обязательного поведения сторон, а также последствия нарушения этих границ.

Договор доверительного управления имуществом, как и любой другой договор, призванный согласовывать волю субъектов гражданского права, является средством саморегулирования экономических отношений, тем конечным результатом, в котором воля сторон находит свое выражение. Таким образом, воля является одним из определяющих элементов заключения договора. На волевом моменте акцент делали цивилисты еще в дореволюционные времена. Так, Д.И. Мейер определял договор как «согласование воли двух или нескольких лиц, которое порождает право на чужое действие, что имеет имущественный интерес». Под согласованием воли автор понимал обещание одной стороны выполнить любое действие в имущественных интересах, причем другая сторона должна была принять такое обещание. Таким образом, Д.И. Мейер приравнивал договор к обещанию, предмет которого относился к имущественным интересам.

Согласно п. 1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона передает другой стороне на определенный срок имущество в доверительное управление, причем другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица. Данный договор, как отмечает Е.А. Суханов, «…оформляет отношения по управлению чужим имуществом в интересах его собственника либо иного указанного им лица».

Одним из важных элементов договора - это цель его установления. Как материальное основание заключения договора она влияет на его юридический характер и содержание. Цель оформляется в конкретную правовую форму и реализуется через договорную конструкцию. Она представляет собой предвидимый сторонами будущий результат, на достижение которого направлены действия контрагентов, а не тот результат, которого они в конечном счете достигнут. Именно в цели договора данного вида закладывается будущее направление действий сторон. При этом непосредственное содержание правовой цели договора составляет направленность на правовые последствия, которые наступят при надлежащем исполнении договорных обязанностей. Правовая цель является основанием выделения договора в самостоятельный вид - явление, которое отражает целевое назначение конкретного договора и служит основанием для его дифференциации договоров на виды.

Цель договора доверительного управления имуществом носит социально-экономический характер и направлена на удовлетворение интересов сторон. Ее не нужно отождествлять с мотивом заключения договора - эмоциональным побуждением взять на себя договорные обязанности. Мотив сторон заключить договор, с юридической точки зрения, не представляет интереса, тогда как цель может стать причиной неприобретения договором юридической силы в случаях противоречия основам правопорядка и нравственности. Мотивами заключения договора могут стать желание собственника имущества избежать обременительных действий по управлению имуществом, не передавая при этом права собственности на имущество и продолжая получать прибыль от его использования; отсутствия у владельца имущества специальных навыков по управлению имуществом; намерение сэкономить время и деньги при сборе информации относительно управления имуществом и юридического обеспечения соглашений; желание защитить свой капитал от нестабильности рыночных отношений и уменьшить налоговые платежи и т.п. «Собственник исходит из того, что управление имуществом управляющим будет порождать дополнительные материальные блага, которые собственник либо не способен произвести сам, либо в силу ограниченности своей управленческой деятельности не в состоянии произвести лично».

Цель установления доверительного управления имуществом отличается своей многогранностью: это и содержание имущества в надлежащем состоянии, и увеличение имущественной массы, и получение от ее использования прибыль. В каждом случае стороны ожидают конкретного результата своего волеизъявления. И мотив заключения договора доверительного управления имуществом поглощается целью данного договора - получить определенный эффект от профессионального и оперативного управления при экономии времени и денежных средств, без изменения собственника имущества и в его интересах. Более конкретно определить цель договора затруднительно, так как со временем могут появляться новые возможности для использования имущества. Изначально целью доверительного управления может быть только поддержание имущества в надлежащем состоянии, и если окажется, что это имущество можно эффективно использовать и получать от этого прибыль, важную роль будет играть степень доверия между сторонами.

Из названия договора доверительного управления имуществом можно сделать вывод об отношении этого договора к фидуциарным, доверительным, соглашениям. Этот факт подчеркивает специфичность данного договора.

Однако отдельные авторы отрицают фидуциарный характер отношений доверительного управления имуществом. Так, Е.А. Суханов отмечает, что «в отличие от договора поручения, данный договор не является лично-доверительной сделкой. Между его участниками не складывается лично-доверительных отношений, утрата которых делает возможным его одностороннее и безмотивное расторжение. Поэтому термин «доверительное» применительно к управлению, осуществляемому по данному договору, носит условный характер и не имеет гражданско-правового значения».

Данное мнение разделяют авторы комментариев к Гражданскому кодексу РФ, которые полагают, что доверительное управление представляет собой «обязательственные отношения, которые не имеют специального «доверительного характера»; о доверительности можно говорить только в том же смысле, как касательно к договорам поручения и комиссии и т.д.».

Л.Ю. Михеева считает, что термин «доверительное» в названии института «доверительное управление имуществом» вводится только для отграничения этого договора от других видов договоров управления имуществом».

Тем не менее, заключая договор доверительного управления имуществом, учредитель управления выражает особое доверие доверительному управляющему как лицу, способному наилучшим образом распорядиться его имуществом. Доверительный управляющий при осуществлении прав и исполнении обязанностей, указанных в договоре, обязан действовать добросовестно и теми средствами, которые являются наилучшими для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобритателя. По мнению Шахотина О.Н., с которым я согласна, термин «доверительное» в названии института доверительного управления имуществом несет смысловую нагрузку и не является номинальным; он указывает на специфический характер складывающихся правоотношений и отражает их сущность. Не вызывает сомнения тот факт, что для фидуциарных соглашений необходимы высокая степень нравственного развития гражданского общества, с одной стороны, и эффективный механизм защиты нарушенных прав по фидуциарным отношениям, с другой.

Целью договора является - эффективное управление чужой собственностью.

Отношения по управлению имуществом других лиц - это отношения между двумя сторонами, одна из которых является собственником имущества, передаваемого в управление, а другая - лицо, которое реализует имущественные права собственника путем использования правомочий по владению, пользованию и распоряжению имуществом в определенном объеме и в течение определенного срока, причем лицо получает данные правомочия не для себя, а только в интересах собственника. Управление имуществом предусматривает определенную деятельность, которая осуществляется в отношении имущества с целью его эффективного использования и охраны. Отметим, что согласно ст. 1012 ГК РФ передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности к доверительному управляющему. Таким образом, отношения собственника с доверительным управляющим носят обязательственно-правовой характер.

Управленческие функции осуществляются уполномоченными законом лицами и направлены на обеспечение законных прав и интересов физических и юридических лиц. Управление чужим имуществом представляет собой деятельность по оказанию услуг. В этой связи Е.А. Суханов отмечает, что «поскольку управляющий чужим имуществом наделяется определенными полномочиями по его использованию, в том числе по совершению сделок в отношениях с третьими лицами, его статус приобретает черты сходства с положением других лиц, оказывающих юридические услуги участникам имущественного оборота, - поверенного, комиссионера и агента. Однако, несмотря на некоторые сходство с договорами поручения, комиссии и агентским, договор доверительного управления не входит в группу договоров об оказании юридических услуг, та представляет собой вполне самостоятельную разновидность гражданско-правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг». С мнением Суханова Е.А. следует согласиться, так как доверительный управляющий совершает в отношении имущества не только юридические, но и фактические действия.

Управление имуществом - это определенный комплекс действий, совершаемых для достижения установленных договором целей. Управление состоит из следующих стадий: планирование, организации, мотивации и контроля. Они позволяют своевременно принимать решения по достижению поставленных целей управления путем сбора, фиксации, обработки, анализа информации и ее передачи; определять возможные последствия и т.п. в отношениях доверительного управления имуществом планирование и организация осуществляются при заключении договора и последующей деятельности управляющего. Мотивация выражается в решении учредителя управления заключить договор об учреждении доверительного управления имуществом, при определении сторонами целей договора, во время выбора управляющим стратегии своего поведения. Контроль происходит в процессе отчета управляющего о своей деятельности, а также с помощью установленных гражданским законодательством санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами своих обязанностей.

При управлении обязательно определяется модель управления, т.е. общая линия поведения доверительного управляющего, тактика его действий, а также конкретный набор обязательных действий сторон. Это очень важно, так как для учредителя управления, который указывает в договоре определенные управленческие действия, не задумывается над альтернативными вариантами, возникает не только угроза решения управленческих задач с меньшей эффективностью, но и угроза будущих материальных потерь, а также угроза потери влияния на деятельность доверительного управляющего.

Методом управления является юридически выраженный способ влияния субъектов управления на объект управления, выбор способа исполнения задания или конкретного поведения для решения какой-либо проблемы. В раках гражданского права управление означает осуществление определенных действий в отношении переданного имущества.

Следует разграничивать понятия «управление имуществом» и «владение имуществом». Владение определяется как физическое и хозяйственное господство над вещью.

Владение можно охарактеризовать как юридически обеспеченную возможность фактически иметь имущество, осуществлять хозяйственные или другие действия, обладать правом защиты своего владения от посягательств со стороны третьих лиц. Данное право вытекает из отношений собственности, а также из договора. В случаях предусмотренных законом, получает защиту и давностное «беститульное» владение.

Отечественная правовая доктрина правомочия пользования и распоряжения имуществом выводит из плоскости владения и рассматривает их как равнозначные понятия.

Чаще всего неотъемлемым от правомочия владения имуществом является правомочие пользования им. Под правом пользования понимается возможность хозяйственного или другого использования имущества путем получения из него полезных свойств, его потребления, присвоения плодов и доходов, что приносит это имущество. Чаще всего право пользования без права владения не передается, обратные случаи, однако, встречаются, когда, например, право владения передается при сдаче имущества на хранение, а право пользования - нет. В то же время следует учитывать, что нормы гражданского права имеют диспозитивный характер и при помощи договора можно установить иной порядок использования правомочий. Так, теоретически в некоторых случаях можно предоставить доверительному управляющему правомочие использовать имущество в интересах учредителя управления без права владения этим имуществом. Тем не менее, представляется, что, поскольку владение и пользование тесно связаны между собой, то управлять имуществом - значит выполнять действия как по владению, так и по использованию им. Законодатель, определяя понятие договора доверительного управления имуществом, указывает на активное поведение управляющего при выполнении любых юридических или фактических действий с переданным имуществом.

Такие функции управляющего не предусматриваются ни правом владеть. Ни правом пользоваться имуществом. Таким образом, доверительному управляющему предоставлена возможность определять юридическую судьбу имущества путем изменения его принадлежности, состояния или назначения, т.е. возможность распоряжаться данным имуществом. Однако правомочия доверительного управляющего носят ограниченный характер. Он может осуществлять их только в пределах договора доверительного управления имуществом. Реализуя правомочия пользования, он не имеет права присваивать плоды и доходы от имущества, вправе получать полезные свойства из этого имущества только действуя в интересах учредителя управления; распоряжаться доверенным имуществом он может только с согласия учредителя управления.

Учитывая, что управлять имуществом, переданным в доверительное управление, означает осуществлять правомочия по владению, пользованию и распоряжению им в границах, установленных договором доверительного управления, можно задаться вопросом: не реализует ли доверительный управляющий право собственности на переданное ему имущество?

Российское гражданское законодательство не предусматривает возможности расщепления права собственности между несколькими лицами. «Дело в том, что отечественный правопорядок, как и континентальное европейское право в целом, не признает возможности существования «расщепленной собственности» и построен на различии вещных и обязательственных прав, которое несвойственно англо-американскому праву… отношения собственника с доверительным управляющим носят обязательственно-правовой характер».

Таким образом, управляющий не может получить право собственности. Где в таком случае проходит граница, отделяющая право собственности и доверительного управления? Фактически доверительный управляющий является обладателем переданного ему имущества, не являясь собственником. В то же время такая категория, как «держание имущества», нашему праву de jure не известна.

Доверительный управляющий обладает правомочиями, аналогичными правомочиям собственника. Однако только собственник вещи вправе отстранять в границах, очерченных законом, любое другое лицо от хозяйственного господства над вещью. В этом заключается исключительный характер права собственности. Правомочия же доверительного управляющего такого исключительного характера не носят. Данные правомочия возникают у него только по воле собственника имущества - учредителя управления - и не устраняют прав собственника на это имущество. Собственник распоряжается своим правом по своему усмотрению, и ограничен он только нормами закона, тогда как доверительный управляющий ограничен не только нормами закона, но и волей учредителя управления в порядке, обусловленном договором доверительного управления имуществом. Интерес представляет собой «ограничитель свободного усмотрения управляющего в выборе предпринимательской деятельности и способов их достижения». Практически это выражается в необходимости информирования контрагентов доверительного управляющего о его статусе, обособления имущества, переданного в доверительное управление, от имущества управляющего и другого имущества учредителя управления, обязанности управляющего предоставить отчет о своей деятельности учредителю и выгодоприобретателю, обязанности лично осуществлять доверительное управление и повышенной ответственности управляющего перед учредителем и выгодоприобретателем.

Степень зависимости в действиях собственника имущества и доверительного управляющего неравнозначна. Последний никогда не сможет приблизиться к титулу собственника вещи в независимости действий по отношению к переданному имуществу. Как справедливо замечает Суханов Е.А., учредитель управления передает не свои правомочия для осуществления управления имуществом, а только возможность их реализации. И в этом плане статус управляющего ближе к статусу представителя, чем к статусу владельца. Доверительный управитель фактически удерживает имущество, а не владеет им, как это делает собственник.

Юридическое содержание обязательственных отношений по управлению, в сравнении с правом собственности, более многогранно. Каждый конкретный договор доверительного управления имуществом имеет сложное юридическое содержание, следовательно, является различным и объем правомочий, которыми собственник вещи наделяет управляющего в зависимости от целей, условий договора, профессионального опыта, деловой репутации т.д. доверительного управляющего.

Английский юрист А. Оноре предложил классификацию права собственности, которая состоит из одиннадцати правомочий: права владения, под которым понимается физический контроль над вещью; право пользования, т.е. использование вещи для личной пользы; права управления; права на выгоды от использования вещи; права на решение юридической судьбы вещи путем отчуждения, потребления, изменения и уничтожения вещи; право на свободное использование вещи; права передавать вещь и тому подобное. Эта классификация остается ведущей в англо-американском праве. По сравнению с традиционными для нашей правовой системы тремя правомочиями, это просто неограниченный круг хозяйственных отношений.

Таким образом, при управлении не обязательно использовать модель «расщепленной собственности». Под управлением следует понимать правомочие с однородным постоянным юридическим содержанием. Управление - это абстрактная категория, которая существует и в каждом из правомочий триады права собственности, однако как отдельное правомочие и существовать самостоятельно, вне права собственности.

А.С. Генкин, раскрывая понятие «управление чужим имуществом», указывает, что это «инициативная деятельность управляющего, которая направлена на сохранение и приумножение объекта управления, а в отдельных случаях - на предотвращение или уменьшение убытков. Эта деятельность может включать разумные расходы средств на эксплуатацию имущества, уплату налогов, наем рабочих. Она часто не направлена на получение прибыли и не является предпринимательской».

Почему «инициативная деятельность управляющего, которая направлена на сохранение и приумножение объекта управления, а в отдельных случаях - на предотвращение или уменьшение убытков», не может быть предпринимательской? Ответ на этот вопрос дает определение предпринимательской деятельности, содержащееся в ст. 2 ГК РФ, а именно: это «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, выполнение работ или оказание услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».

Поскольку управляющий вправе совершать любые юридический и фактические действия в течение срока действия договора, то можно допустить, что его деятельность является систематической, направленной на определенный результат - установленную договором цель. Один из обязательных признаков предпринимательской деятельности - ее направленность на получение максимально возможной прибыли - разница между полученными доходами и необходимыми расходами. К такой цели стремятся и стороны по договору доверительного управления имуществом. Можно возразить, поскольку выгоды от своей деятельности управляющий получает не для себя. Однако доверительный управляющий получает за свою деятельность по управлению имуществом вознаграждение или другим удовлетворяет свои потребности в процессе управления. Не случайно законодатель определил в п. 1 ст. 1015 ГК РФ, что доверительный управляющий может быть индивидуальным предпринимателем или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.

Доверительное управление имуществом – новый институт договорного права России гл.53 ГК РФ.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона – доверительный управляющих обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица – выгодоприобретателя (п. 1 ст.1012 ГК РФ).

Юридическая квалификация договора: реальный – считается заключенным в момент передачи вещи, может быть консенсуальным, когда в доверительное управление передается недвижимость, такая передача в соответствии с п.2 ст.1017 ГК РФ должна осуществлена в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимости; возмездный, может быть безвозмездный; двусторонне - обязывающий – обязанности возлагаются не только на доверительного управляющего, но и на учредителя управления, который должен уплатить доверительному управляющему предусмотренное соглашение о вознаграждении, возместить расходы по ведению управления.

Договоры, в которых учредители управления назначают выгодоприобретателей, относятся категории договоров в пользу третьего лица.

Данный договор отличается от института доверительной собственности («траста» - англо-американская система права) тем, что при учреждении доверительной собственности реальный собственник утрачивает право собственности, которое возникает у доверительного собственника. Вместе с тем последний становиться лишь номиналом, а не действительным собственником, что порождает целый ряд противоречий и проблем. Для траста характерно «сосуществование» двух и более различных прав собственности на один и тот же объект (в данном случае у собственника и доверительного собственника), что противоречит п.4 ст.209 и п.1 ст.1012 ГК РФ, согласно которым передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности. Между сторонами на основании ст.1012 ГК РФ возникают лишь обязательственные отношения, и на этой посылке строится вся глава 53 ГК РФ о доверительном управлении.

Договор доверительного управления отличается также от договора комиссии. Хотя доверительный управляющий подобно комиссионеру, действует от своего имени, круг его прав и обязанностей значительно шире чем у комиссионера. Он вправе в соответствии с договором доверительного управления осуществлять любые юридические и фактические действия в отношении полученного имущества (п.2 ст.1012 ГК РФ).

При этом, несмотря на некоторое сходство с договорами поручения, комиссии и агентским, договор доверительного управления не входит в группу договоров об оказании юридических услуг, а представляет самостоятельную разновидность гражданско – правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг.

Доверительное управление имуществом может возникать не только на основании договора, но и силу закона (доверительное управление имуществом подопечного, безвестно отсутствующего и т.д.). В основе такого правоотношения (в силу закона) лежит не просто договор, а сложный юридический состав – решение органа опеки и попечительства об установлении попечительства и договор.

Сторонами договора являются : учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.

Субъектный состав сторон - учредитель доверительного управления– собственник имущества, а в случаях предусмотренных законом и другие лица, не являющиеся собственниками имущества (орган опеки и попечительства, то есть другие субъекты по закону); доверительный управляющий- коммерческая организация (кроме унитарного предприятия) или индивидуальный предприниматель. В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Если учредитель управления указывает в договоре вместо себя иное лицо, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий, то наряду с двумя названными стороной договора становится и третье лицо – выгодоприобретатель.

Предметом договора доверительного управления является совершение управляющим юридических и фактических действий в интересах учредителя управления (выгодоприобретателя);

Существенные условия договора:

Состав имущества, передаваемое в доверительное управление (объектом доверительного управления выступают: предприятия и другие имущественные комплексы; отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу; ценные бумаги, права и другое имущество). В законе не содержится прямого запрета на передачу в доверительное управление вещей, определенных родовыми признаками. При этом передача в доверительное управление денежных средств допускается, только если доверительным управляющим является кредитная организация либо иное юридическое лицо, получившее разрешение (лицензию) на осуществление доверительного управления денежными средствами граждан и юридических лиц.

При передаче ценных бумаг в доверительное управление, собственник не теряет на них право собственности, в управление передается не право, а вещь.

Если в доверительное управление передается имущество, то оно должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления и имущества самого доверительного управляющего, а для расчетов по нему открывается отдельный счет. Не допускается обращение взыскания на это имущество по долгам учредителя. В этом случае договор доверительного управления прекращается, и имущество включается в конкурсную массу;

Наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

Размер и форма вознаграждения управляющему (если договор возмездный). Обычно договоры доверительного управления являются возмездными . Условия о форме и сроках выплаты вознаграждения доверительному управляющему должны быть предусмотрены в договоре. При отсутствии в договоре условия о вознаграждении он считается безвозмездным, например, при заключении органом опеки и попечительства договора доверительного управления имуществом подопечного с его родственником;

Срок действия договора, который не может превышать пяти лет, если законом не установлены иные предельные сроки. Если по истечению срока договора не последует заявление хотя бы одной из сторон о его прекращении, то договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены в договоре (п.2 ст.1016 ГК РФ). Таким образом, длящийся характер отношений по договору дает возможность пролонгировать его на прежних условиях.

Форма договора - письменная. Договор доверительно управления недвижимым имуществом должен быть заключен в виде единого документа, подписанного сторонами, с обязательной государственной регистрацией. Передача имущества осуществляется по передаточному акту. Если речь идет о передаче предприятия, то к этому акту прилагается: акт инвентаризации имущества, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характеристика, размер и срок их требований. Управляющий всегда совершает соответствующее действие от своего имени, однако указывает при этом, в качестве кого он действует. Это достигается путем соответствующей информации третьих лиц в устных сделках или пометок «ДУ».

Законодательное закрепление доверительного управления имуществом в качестве самостоятельного договора гражданского права впервые осуществлено в действующем ГК РФ (гл. 53, ст. 1012-1026).

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона - доверительный управляющий обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица - выгодоприобретателя (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).

По договору доверительного управления имуществом собственник передает имущество доверительному управляющему, но не в собственность, а лишь для осуществления в течение определенного срока управления этим имуществом в интересах учредителя или указанного им лица. Этим данный договор отличается от договоров, направленных на переход к приобретателю права собственности на передаваемое имущество (купля-продажа, дарение и др.). Отсутствует и сходство с договорами, по которым имущество поступает в пользование контрагента (аренда и др.). Доверительный управляющий получает имущество не только для осуществления правомочия пользования, как при аренде, но реализует от своего имени все правомочия собственника, включая распоряжение этим имуществом (п. 1 ст. 1020 ГК РФ). Однако у доверительного управляющего не возникает вещного права на полученное имущество, как это имеет место при хозяйственном ведении или оперативном управлении.

Договор доверительного управления отличается также от договора комиссии. Хотя доверительный управляющий, подобно комиссионеру, действует от своего имени, круг его прав и обязанностей значительно шире, чем у комиссионера. Он вправе в соответствии с договором доверительного управления осуществлять любые юридические и фактические действия в отношении полученного имущества (п. 2 ст. 1012 ГК РФ).

Сторонами договора доверительного управления имуществом являются учредитель управления и доверительный управляющий. Если учредитель управления указывает в договоре вместо себя иное лицо, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий, то наряду с двумя названными стороной договора становится и третье лицо - выгодоприобретатель. Наименование в договоре лица, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий (учредителя или выгодоприобретателя), закон признает одним из существенных условий договора.

В соответствии с законом учредитель управления, по общему правилу, является собственником имущества, передаваемого в доверительное управление. Исключение составляют случаи доверительного управления имуществом подопечного, безвестно отсутствующего, наследника (при условии, что в завещании назначен исполнитель - душеприказчик), юридического лица, признанного несостоятельным, в которых учредитель управления не собственник, а другое лицо, указанное в законе (орган опеки и попечительства, душеприказчик, арбитражный суд) - ст. 38,1014,1026 ГК РФ.

Как правило, доверительными управляющими являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий. Только в случаях, когда доверительное управление осуществляется по основаниям, предусмотренным законом (управление имуществом подопечного, наследника и др.), доверительным управляющим может быть гражданин, не имеющий статуса предпринимателя, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Закон не устанавливает ограничений для назначения выгодоприобретателя. Им может быть любой субъект гражданского права: физическое или юридическое лицо, Российская Федерации и др.

Предметом договора доверительного управления и соответственно объектом доверительного управления признается поступающее в доверительное управление имущество. Состав такого имущества как существенное условие договора доверительного управления должен быть определен в договоре (п. 1 ст. 1016 ГК РФ). Перечисляя виды имущества, которое может быть объектом доверительного управления, закон называет как предприятия и другие имущественные комплексы в целом, так и отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. Но нельзя передавать в доверительное управление имущество, находящееся в хозяйственном ведении либо оперативном управлении. Оно может стать объектом доверительного управления лишь после прекращения вещных прав хозяйственного ведения либо оперативного управления в связи с ликвидацией юридического лица или по иным предусмотренным законом основаниям и возвращения этого имущества во владение собственника. Не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 1013, 1025 ГК РФ).

Имущество, поступающее в доверительное управление, юридически обособляется. Оно отделяется от другого имущества учредителя. Оставаясь собственником, учредитель в течение срока договора не может распоряжаться этим имуществом. Не допускается обращение взыскания на это имущество по долгам учредителя. Исключение составляет признание учредителя банкротом. В этом случае договор доверительного управления прекращается, и имущество включается в конкурсную массу. Имущество, поступившее в доверительное управление, не сливается и с имуществом доверительного. управляющего. Последний обязан отражать его на отдельном балансе и вести по нему самостоятельный учет. Для расчетов, связанных с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет (п. 1 ст. 1018 ГК РФ).

Отношения по доверительному управлению имуществом во всех случаях носят длящийся характер, поэтому закон относит срок действия договора к его существенным условиям. Договор заключается на срок, не превышающий пяти лет, если законом для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, не установлены иные предельные сроки. Если по истечении срока договора не последует заявления хотя бы одной из сторон о его прекра-

щении, он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены в договоре (п. 2 ст. 1016 ГК РФ).

Договор доверительного управления имуществом относится к категории реальных договоров, т.е. считается заключенным в момент передачи имущества. Договоры о доверительном управлении недвижимым имуществом признаются заключенными с момента их государственной регистрации (п. 1 ст. 164, п. 3 ст. 433 ГК РФ).

Обычно договоры доверительного управления являются возмездными. Условия о форме и сроках выплаты вознаграждения доверительному управляющему должны быть в этих случаях обязательно предусмотрены в договоре (существенные условия). При отсутствии в договоре условия о вознаграждении, он считается безвозмездным (например, при заключении органом опеки и попечительства договора доверительного управления имуществом подопечного с его родственником).

Договоры доверительного управления являются двусторонне-обязывающими, поскольку обязанности возлагаются не только на доверительного управляющего, но и на учредителя управления, который должен уплатить доверительному управляющему предусмотренное в соглашении вознаграждение, возместить необходимые расходы по ведению управления, предупредить об имеющем место залоге передаваемого имущества.

Договоры, в которых учредители управления назначают выгодоприобретателей, относятся к категории договоров в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ).

Для договоров доверительного управления имуществом обязательна письменная форма. При этом форма договора об управлении недвижимым имуществом должна соответствовать требованиям, предусмотренным для договоров купли-продажи недвижимости, т.е. представлять собой один документ, подписанный сторонами, а передача имущества оформляться передаточным актом или иным документом о передаче. Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на недвижимость. Несоблюдение указанных требований о форме договора доверительного управления имуществом или требования государственной регистрации передачи имущества в доверительное управление влечет недействительность договора (ст. 550,556,1017 ГК РФ).

Доверительный договор (договор доверительного управления имуществом) заключается в целях управления собственностью (имуществом), переданной одной стороной (учредителем управления) другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок. не получает каких-либо имущественных прав в отношении переданного ему имущества, так как управление осуществляется в интересах собственника имущества либо выгодоприобретателя (третьего лица, указанного собственником в договоре).

В результате заключения доверительного договора собственник (или иной ) получает от использования имущества, с вычетом затрат на его содержание и денежного вознаграждения доверительного управляющего.

Основные принципы доверительного договора

Любой доверительный договор должен соответствовать основным юридическим аспектам:

• Доверительный управляющий всегда совершает действия исключительно в интересах собственника имущества (либо выгодоприобретателя по договору);

• Собственник имущества не вмешивается в деятельность управляющего по оперативному управлению вверенным имуществом;

• Срок доверительного договора не превышает пять лет;

• Доверительный договор может считаться заключенным с момента передачи собственником прав на управление определенным имуществом управляющему.

• Доверительный договор на управление имуществом содержит в себе две процедуры:

Подписание сторонами соответствующего соглашения;

Фактическая передача управляющему имущества, указанного в договоре.

• Исполняя свои обязанности в рамках заключенного договора, управляющий совершает все юридические и фактические действия в интересах учредителя управления (выгодоприобретателя). Однако он не может продавать или осуществлять какую-либо переработку имущества, переданного в . Это связано с тем, что при продаже или переработке имущества меняется его материально-вещественная форма, а, значит, исчезает объект управления. В случае реализации или переработки вверенного имущества, доверительный договор приобретает один из видов посреднических договоров (например, комиссии), в результате чего это соглашение может быть признано недействительным.

• Управляющий совершает все необходимые сделки в отношении предмета договора от своего имени. При этом в документах обязательно делается пометка, что он действует как доверительный управляющий. Таким образом, законодательство предусматривает, что другая сторона по сделке должна быть информирована об этом факте, а в документах после наименования организации (или ФИО) доверительного управляющего должна стоять пометка «Доверительный управляющий» («Д.У.»). При устном взаимодействии с контрагентами управляющий обязан заранее предупредить их о своем статусе.

• Управляющий отвечает своим имуществом перед третьими лицами за последствия, вызванные отсутствием в документах специальной пометки о его статусе управляющего. Имущество, переданное ему в управление, остается собственностью учредителя управления. Документ должен отражать эти юридические нюансы, несмотря на то, что данные положения предусмотрены Гражданским Кодексом РФ.

• Управляющий обязан отражать в специальных регистрах бухгалтерского учета все доверенное ему имущество. Однако эти данные обособленного баланса использует только собственник. В своем учете управляющий отражает лишь вознаграждение за исполнение своих обязанностей в рамках соглашения по управлению имуществом, а также , понесенные в результате надлежащего исполнения доверительного договора.

• Денежные средства, поступающие на банковский счет, который открыт специально для управления имуществом, являются личной собственностью учредителя. Денежные средства, которые управляющий получил в качестве вознаграждения за исполнение своих обязанностей, являются его личным доходом и поступают на специальный банковский счет, который не связан с расчетами по доверительному управлению.

• Доверительный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным (в зависимости от договоренности сторон).

• В случае, если доверительный договор является возмездным, он должен содержать определенный размер и форму выплаты вознаграждения управляющему.

• Когда доверительный договор заключается на безвозмездной основе, это должно быть прямо указано в самом документе. Он предполагается возмездным, если стороны не предусмотрели иное. Это общее правило, предусмотренное Гражданским кодексом РФ.

• В случаях, когда имущество является предметом залога, учредитель правления обязан обеспечить доверительного управляющего всеми сведениями и документацией, которые необходимы ему для эффективного управления этим имуществом;

• Доверительный договор может быть свободным (заключается по обоюдному согласию сторон) или обязательным (когда закон содержит прямое указание на необходимость заключения такого договора). Например, под обязательное заключение данного документа подпадает безвестно пропавшего человека, либо лица, над которым в соответствии с законом назначено попечительство. Ст.№ 1026 Гражданского кодекса РФ определяет, в каких именно случаях доверительный договор является обязательным.

Основания для прекращения доверительного договора

Основания прекращения доверительного договора закреплены в ст. №1024 Гражданского кодекса РФ. К ним относятся:

• Смерть физического лица, являющегося выгодоприобретателем либо юридического лица-выгодоприобретателя;
• Отказ выгодоприобретателя от получения выгод, причитающихся ему по доверительному договору;
• Смерть физического лица-управляющего, признание физического лица-управляющего недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим в порядке, предусмотренном законодательством; признание индивидуального предпринимателя банкротом;
• Признание индивидуального предпринимателя-учредителя управления, банкротом;
• Отказ управляющего либо собственника имущества от дальнейшего доверительного управления в связи с невозможностью для управляющего осуществлять свои обязанности лично. При этом последний не имеет права требовать выплаты вознаграждения за весь срок;
• Отказ собственника имущества от дальнейшего исполнения договора по другим обстоятельствам, кроме как невозможность исполнения договора управляющим лично. В этом случае доверительный управляющий вправе потребовать выплаты всей суммы причитающегося ему вознаграждения.

Если доверительным договором не предусмотрен другой срок, то сторона, желающая прекратить действие договора, должна уведомить об этом другую сторону не позднее, чем за 3 месяца до прекращения этого документа.

Это правило не распространяется на отказ от договора выгодоприобретателя, который не является стороной по договору и поэтому имеет право отказаться от участия в этих правоотношениях ранее.

Риски при заключении доверительного договора

• . Он является наиболее распространенным и выражается в том, что имущества, переданного в управление, может измениться.

• Процентный риск . Подразумевает под собой неблагоприятное изменение рыночных процентных ставок на стоимость имущества. В итоге этот риск может повлиять как на доходы, так и на стоимость имущества.

• Риск потери ликвидности . Выражается в нехватке свободных средств на счетах доверительного управляющего, необходимых для полноценного исполнения его обязательств по договору.

• . Возникает в тех случаях, когда управляющий не может больше контролировать деятельность, по управлению имуществом собственника и поэтому должен принять срочные меры для предотвращения или уменьшения финансовых потерь из-за каких-либо действий своих сотрудников, в том числе преступных.

• . Предусматривает возможность убытков в результате дефолта в стране или реструктуризации долговых обязательств правительства, ухудшения его экономического развития, установление ограничений на перевод денег в другие страны и конвертируемость рубля, падения официального курса рубля.

• . Означает риск не иметь гарантированного дохода, а также риск не получить прироста в капитале вследствие доверительного управления.

• Правовые риски . Подразумевают возможность обесценивания активов или увеличения размера обязательств вследствие неграмотных юридических советов или действий, а также неправильно составленной документации.

Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш

1. Доверительное управление как институт обязательственного права

В тех случаях, когда отношения доверительного управления возникают не в силу договора, а по иным основаниям, прямо предусмотренным законом, в роли доверительного управляющего может выступить и гражданин, не являющийся индивидуальным предпринимателем (например, опекун малолетнего или душеприказчик, назначенный наследодателем), либо некоммерческая организация (например, фонд), за исключением учреждения. Последнее, как и унитарное предприятие, не допускается к деятельности в качестве доверительного управляющего прежде всего по причине крайне ограниченного характера прав на имеющееся у него имущество собственника (и связанных с этим ограничениями его имущественной ответственности).

В отношениях доверительного управления во многих случаях участвует выгодоприобретатель (бенефициар), который не становится стороной договора. С этой точки зрения договор доверительного управления представляет собой типичный пример договора, заключаемого в пользу третьего лица (п. 1 ст. 430 ГК). Поэтому и статус бенефициара определяется общими положениями о такой разновидности договора. В частности, бенефициар вправе требовать от управляющего осуществления исполнения в свою пользу, а для досрочного изменения или прекращения договора может потребоваться его согласие.

В роли бенефициара может выступать и сам учредитель, устанавливая доверительное управление в свою пользу. Доверительный управляющий ни при каких условиях не может стать выгодоприобретателем (п. 3 ст. 1015 ГК), поскольку это противоречит существу рассматриваемого договора.

3. Объекты доверительного управления

Объектом доверительного управления может быть как все имущество учредителя, так и его определенная часть (отдельные вещи или права). Но в этом качестве способно выступать отнюдь не любое имущество. В соответствии с п. 1 ст. 1013 ГК объектами доверительно управления могут являться:

• отдельные объекты недвижимости , включая предприятия и иные имущественные комплексы;
• ценные бумаги;
• права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами;
• исключительные права;
• иное имущество (движимые вещи и права требования или пользования) при возможности его обособления и учета на отдельном балансе или банковском счете (п. 1 ст. 1018 ГК).

Таким образом, во всех названных случаях речь идет не просто об индивидуально-определенном, но о юридически обособленном имуществе. Дело в том, что само существо доверительного управления не допускает возможности смешения находящегося в управлении имущества с имуществом самого управляющего. В ином случае неизбежными стали бы различные недоразумения и даже злоупотребления: смешивались бы не только доходы от использования такого имущества, но и возникающие при этом права и обязанности, а имущество учредителя, находящееся в управлении, могло бы стать объектом взыскания кредиторов по личным долгам управляющего.

Следовательно, исключается передача в доверительное управление только движимых вещей, ибо обособить их в юридическом смысле (путем открытия отдельного баланса) невозможно. Более того, юридические действия с движимыми вещами во многих случаях представляют собой сделки по их отчуждению, что исключает их возврат первоначальному владельцу. Невозможно поэтому сделать самостоятельным объектом доверительного управления, например, драгоценные камни и драгоценные металлы. Иное делоимущественный комплекс, в состав которого, разумеется, могут входить и движимые вещи. В этом случае объектом договора может стать даже имущество, не существующее в момент его заключения, например произведенная в будущем продукция, плоды и доходы от переданного в доверительное управление имущественного комплекса.

Исключение составляют ценные бумаги, которые и в качестве движимых вещей всегда обладают юридически индивидуализирующими их признаками. Но даже при передаче в доверительное управление принадлежащих разным учредителям однородных ценных бумаг, при которой разрешается объединение этих вещей (ч. 1 ст. 1025 ГК), они все равно должны быть обособлены от имущества управляющего, в том числе от принадлежащих ему аналогичных ценных бумаг.

При этом объектом доверительного управления выступают главным образом эмиссионные ценные бумаги - акции и облигации, ибо большинство других видов ценных бумаг, например товарораспорядительные, используются в обороте на основе других сделок. Многие виды ценных бумаг, в частности любые векселя и чеки , просто не способны служить объектом рассматриваемого договора. Поэтому наиболее распространенным объектом управления являются корпоративные ценные бумаги - акции, особенно голосующие, т.е. включающие правомочия по управлению делами выпустившего их общества-эмитента.

Акции и облигации, как известно, выпускаются не только в форме документарных ценных бумаг (вещей), но и гораздо чаще в "бездокументарной форме". Поэтому в большинстве случаев речь, по сути, идет о доверительном управлении имущественными правами. Обязательственные, корпоративные и исключительные имущественные права не нуждаются в дополнительном специальном обособлении и могут передаваться в доверительное управление, если, конечно, это не противоречит их существу (очевидна, например, невозможность передачи в доверительное управление правомочий покупателя или продавца, поверенного или агента, прав участника полного товарищества и т.п.).

Не могут становиться самостоятельным объектом доверительного управления наличные деньги (п. 2 ст. 1013 ГК). Они обычно не относятся к индивидуально-определенным вещам, а при их использовании в имущественном обороте право собственности на соответствующие купюры неизбежно утрачивается и они не могут быть возвращены собственнику по окончании срока договора (тем более что последнего обычно интересует не возврат тех же купюр, а получение большего, чем первоначальный, номинала).

По этой очевидной причине не может быть признана разновидностью доверительного управления деятельность управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, которые "инвестируют" денежные средства своих вкладчиков в ценные бумаги, недвижимость, банковские депозиты и иное имущество, т.е. не управляют ими на основе договора доверительного управления, а отчуждают их на основе договоров купли-продажи , займа, банковского вклада и др. Сказанное относится и к "доверительному управлению деньгами", в том числе наличными, объявленными "средствами инвестирования в ценные бумаги" либо находящимися в составе "общих фондов банковского управления". Использование денег в имущественном обороте с целью их преумножения осуществляется в других гражданско-правовых формах, прежде всего договорах займа и кредита , банковского вклада, но не доверительного управления.

Вместе с тем в доверительное управление при определенных условиях могут быть переданы числящиеся на банковском счете (и тем самым юридически обособленные) безналичные денежные средства, как известно представляющие собой обязательственное право требования клиента к банку. В этом смысле можно говорить о доверительном управлении банковским счетом или банковским вкладом. Иначе говоря, речь здесь также идет о доверительном управлении имущественными правами.

Поскольку унитарные предприятия и учреждения не могут быть участниками отношений доверительного управления, объектом доверительного управления не может стать и закрепленное за ними на праве хозяйственного ведения или оперативного управления имущество собственника. Кредитные организации лишены права передавать свое имущество в доверительное управление другим кредитным организациям.

Вместе с тем в доверительное управление может быть передано имущество, находящееся в залоге (например, обремененная ипотекой недвижимость), поскольку залогодатель остается его собственником и сохраняет возможности распоряжения им. Более того, привлечение к управлению таким имуществом профессионального управляющего может существенно повысить эффективность его использования и помочь залогодателю (учредителю управления) выполнить свои обязательства перед залоговым кредитором.

Но доверительный управляющий должен быть предупрежден учредителем об обременении имущества залогом, поскольку такое имущество может стать объектом взыскания со стороны залогодержателя и потому подлежать изъятию из доверительного управления (п. 2 ст. 1019 ГК). Он и сам может узнать об этом, проверяя правовой режим передаваемого в управление имущества. Если же управляющий не знал и не должен был знать о таком обременении имущества, он вправе в судебном порядке расторгнуть договор доверительного управления и взыскать с учредителя годовое вознаграждение.

Содержание и исполнение договора доверительного управления имуществом

1. Понятие и содержание договора доверительного управления

Доверительное управление ценными бумагами

1. Договор доверительного управления эмиссионными ценными бумагами

В роли учредителя управления от имени Российской Федерации выступает Мингосимущество РФ (ранее - Госкомимущество), а доверительный управляющий такими акциями определяется по результатам проводимого федеральным Правительством закрытого конкурса (тендера). Участниками данного конкурса (и соответственно доверительными управляющими) могут стать лишь коммерческие организации , имеющие чистые активы (либо собственные средства) в размере не менее 20 процентов цены передаваемых в доверительное управление акций, а также лицензию на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами. Учредитель управления в данной ситуации всегда одновременно выступает и в роли выгодоприобретателя.

Проект договора доверительного управления указанными акциями разрабатывает комиссия по проведению конкурса на право заключения договора доверительного управления ими. Обязательными частями договора являются задание на доверительное управление (в котором устанавливаются задачи доверительного управляющего по повышению стоимости переданных ему в управление акций и ликвидации задолженности общества по обязательным платежам) и программа деятельности доверительного управляющего, которые утверждаются названной комиссией. Договор заключается с победителем конкурса в течение месяца после его проведения и считается заключенным с момента его подписания (а не с момента передачи акций в управление). В течение 10 дней с даты подписания договора учредитель обеспечивает внесение в реестр акционеров записи о передаче акций в доверительное управление.

Учредитель передает в доверительное управление акции свободными от залогов и иных обременений, а также обязуется не отчуждать их какими-либо способами в течение срока действия договора. Со своей стороны доверительный управляющий не имеет права распоряжения переданными ему в управление акциями и, в частности, лишен возможности закладывать их, иным образом обременять или отчуждать. Голосование управляющим по переданным ему акциям должно письменно согласовываться с учредителем, если речь идет о внесении изменений и дополнений в устав общества, включая случаи реорганизации или ликвидации общества и изменения размеров его уставного капитала , совершения от его имени крупных сделок, эмиссии ценных бумаг и утверждения годовых отчетов.

Срок доверительного управления названными акциями не может превышать 3 лет. Обязательным условием управления является предоставление управляющим обеспечения, согласованного с учредителем управления, в виде либо безотзывной банковской гарантии банка, либо залога имеющей высокую степень ликвидности собственной недвижимости управляющего или ценных бумаг. Конкретный способ и размер обеспечения (который во всяком случае не может быть менее стоимости передаваемых в управление акций) устанавливает комиссия по проведению конкурса.

Управляющий обязан дважды в год предоставлять учредителю отчет о своей деятельности, а последний вправе организовать проверку отчета независимым аудитором (и принять отчет лишь после этой проверки). Управляющий должен также предоставлять учредителю по его требованию необходимые документы и сведения о своей деятельности, а учредитель вправе проконтролировать исполнение управляющим всех его обязанностей по договору.

Вознаграждение управляющему выплачивается однократно, в срок не позднее 3 месяцев по окончании договора. Размер вознаграждения управляющему не должен превышать установленного федеральным Правительством лимита. Комиссия по проведению конкурса определяет предельный размер компенсации произведенных управляющим необходимых расходов . Вознаграждение управляющему и возмещение понесенных им расходов может выплачиваться исключительно за счет и в пределах дивидендов по находящимся в управлении акциям.

Учредитель вправе в одностороннем порядке отказаться от договора, известив об этом управляющего не менее чем за 10 дней до прекращения договора.