Хозяйственная деятельность иностранных предприятий на территории России может осуществляться в следующих организационно-правовых формах :

· участие в предприятиях, а также создание дочерних предприятий;

· создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным юридическим и физическим лицам, а также их дочерних предприятий и филиалов;

· приобретение предприятий и долей участия;

· создание филиалов иностранных юридических лиц;

· создание представительств иностранных юридических лиц.

Предприятиями с иностранными инвестициями это предприятия с долевым участием иностранных инвесторов (совместные предприятия) и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам. Все они могут создавать дочерние предприятия и филиалы. Кроме того, на территории России могут создаваться филиалы иностранных юридических лиц.

Иностранные инвесторы при создании предприятий с иностранными инвестициями, как правило, используют форму ЗАО или ООО.

При создании предприятия с иностранными инвестициями учредителями с зарубежной стороны могут выступать иностранные юридические лица, которые вправе осуществлять инвестиции, если это не противоречат законодательству страны их местонахождения. Так же могут выступать иностранные граждане и лица без гражданства при условии, что они зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного местонахождения.

Хочу заметить, что в РФ установлены ограничения для участия в конкурсах иностранных инвесторов в отдельных отраслях хозяйства. Например, было предусмотрено, что при участии в конкурсах должна сообщаться информация в федеральные органы безопасности, которые вправе представить заключение о запрете приобретения предприятия определенным иностранным инвестором.

Действующее в России законодательство не устанавливает для отечественных и иностранных участников предприятия с иностранными инвестициями какого-либо обязательного соотношения долей. Этот вопрос решается соглашением сторон (учредительным договором). Вообще, большинство положений законов РФ об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью полностью применяются и в отношении обществ с участием иностранных лиц.

Регистрация предприятий с иностранными инвестициями в России осуществлялась на основе постановлений Правительства России от 28 ноября 1991 г. "О регистрации предприятий с иностранными инвестициями".

Предприятия с иностранными инвестициями могут пользоваться льготами, которые ощутимее всего в налогообложении и при уплате таможенных пошлин. Например, имущество, ввозимое в РФ в качестве вклада в уставный фонд предприятий, не облагается пошлинами и налогом на добавленную стоимость, если оно, конечно, относится к основным производственным фондам согласно нашему законодательству. И еще освобождается от таможенной пошлины и не облагается налогом на импорт имущество, которое ввозится для собственных нужд (например сырье, материалы, полуфабрикаты и т.д.)

При учреждении предприятия с иностранными инвестициями в России фактически появляется новое юр. лицо, и не важно, находится ли весь его капитал в руках иностранного инвестора, или только его часть, в любом случае, оно полностью попадает под действие российского права. То есть, все правила касающиеся лицензирования применяются и к его деятельности.

В п.7 ст.3 ГК закреплено: «иностранные физические и юридические лица, а также лица без гражданства вправе приобретать такие же права и обязаны выполнять такие же обязанности, какие предусмотрены гражданским законодательством для граждан и юридических лиц Республики Казахстан, если законодательными актами не предусмотрено иное».

Таким образом, в Казахстане установлен национальный режим для иностранных юридических лиц.

Раньше в Законе об иностранных инвестициях 1994 года для иностранных юридических лиц, выступающих в качестве инвесторов, были закреплены и национальный режим, и режим наибольшего благоприятствования, причем инвестор мог выбрать тот из них, который является наиболее благоприятным.

К сожалению, Закон об иностранных инвестициях был отменен с принятием 8 января 2003 г. Закона Республики Казахстан «Об инвестициях», а в новом законе эта норма не сохранилась. Поэтому Казахстан вынужден применять положения международных договоров, в частности, Договора к Энергетической Хартии, в ст. 10 которого для иностранных инвесторов предусмотрены и национальный режим, и режим наибольшего благоприятствования.

Изъятия из национального режима для иностранных юридических лиц немногочисленны. К одному из таких изъятий можно отнести запрет на приобретение в частную собственность земель сельскохозяйственного назначения. Такие земли они могут брать только в аренду на срок до 49 лет (п.4 ст.23 Земельного Кодекса Республики Казахстан от 20 июня 2003 года).

Существует три правовые формы осуществления деятельности иностранных юридических лиц в Казахстане:

• 1. заключение договоров;
• 2. через филиалы и представительства;
• 3. через создание юридических лиц на территории Казахстана.

Допуск иностранных юридических лиц на территорию Казахстана совершенно свободен, не требуется никаких разрешений и согласований. Единственное требование - своевременная и полная уплата налогов у источника выплаты, или через постоянное учреждение (ст. ст. 175-204 Налогового Кодекса РК).

Для удобства своей деятельности на территории Казахстана юридическое лицо может создать филиал или представительство, хотя это совсем не обязательно. Деятельность филиалов и представительств иностранных юридических лиц раньше регулировалась Законом об иностранных инвестициях от 27 декабря 1994 года. Правда, и в этом Законе применялись в основном положения ГК. С отменой Закона об иностранных инвестициях деятельность филиалов и представительств иностранных юридических лиц полностью регулируется гражданским кодексом. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства (п.1 ст.43 ГК).

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные правовые действия (п. 2 ст. 43 ГК).

Таким образом, представительство осуществляет только юридические действия от имени юридического лица, филиал может совершать и юридические, и производственные функции в зависимости от объема полномочий, которыми его наделило юридическое лицо. Сами филиалы и представительства юридическими лицами не являются.

Регистрация филиалов и представительств производится в общем порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.

В соответствии с Законом о государственной регистрации юридических лиц филиалы и представительства юридических лиц, расположенные на территории Республики Казахстан, подлежат учетной регистрации без приобретения ими права юридического лица (ст.3 Закона). При учетной регистрации филиалов и представительств юридических лиц требуется представление положений о филиалах и представительствах, а также копий зарегистрированных учредительных документов создавших их юридических лиц (ст. 6 Закона).

Регистрация филиалов и представительств иностранных юридических лиц производится в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан для регистрации филиалов и представительств юридических лиц Республики Казахстан. Кроме документов, предусмотренных этим порядком, если иное не установлено международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан, дополнительно должны быть представлены легализованная выписка из торгового реестра или другой легализованный документ иностранного юридического лица, подтверждающие, что иностранное юридическое лицо, создающее филиал (представительство), является юридическим лицом по законодательству иностранного государства. Документы иностранного юридического лица, создающего филиал (представительство), представляются с нотариально засвидетельствованным переводом на государственный и русский языки (ст.6 Закона).

Создание юридического лица в Республике Казахстан или участие в уставном капитале юридических лиц Республики Казахстан является основной правовой формой осуществления иностранными юридическими лицами хозяйственной деятельности на территории Республики Казахстан.

Раньше в Республике Казахстан существовала довольно четка система определения понятий, связанных с созданием юридических лиц, в Законе об иностранных инвестициях. В ст. 1 Закона давались понятия «иностранное юридическое лицо» - созданное в соответствии с законодательством иностранного государства за пределами Республики Казахстан; и «юридическое лицо Республики Казахстан» - юридическое лицо (в том числе предприятия с иностранным участием), созданное в соответствии с законодательством Республики Казахстан на территории Республики Казахстан.

Выделялись следующие понятия:

«Предприятие с иностранным участием» - юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Республики Казахстан на территории Республики Казахстан и выступающее в форме иностранного предприятия или совместного предприятия.

«Иностранное предприятие» - предприятие с иностранным участием, созданное в соответствии с законодательством Республики Казахстан на территории Республики Казахстан, полностью принадлежащее иностранному инвестору.

«Совместное предприятие» - предприятие с иностранным участием, созданное в соответствии с законодательством Республики Казахстан на территории Республики Казахстан, в котором часть имущества (акций, долей) принадлежит иностранному инвестору.

Таким образом, предприятие с иностранным участием является национальным юридическим лицом и родовым понятием по отношению к иностранному предприятию и совместному предприятию, которые являются видами предприятия с иностранным участием.

С отменой Закона об иностранных инвестициях Законом Республики Казахстан от 8 января 2003 года все эти понятия перестали легально существовать.

Какие же понятия применяются сейчас в действующем законодательстве? В ст.1114 ГК говорится о юридическом лице с иностранным участием. В новом Законе об инвестициях от 8 января 2003 года сохранилось понятие «юридическое лицо Республики Казахстан» - юридическое лицо, в том числе юридическое лицо с иностранным участием, созданное в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан (подпункт 11) п.1 Закона). Следовательно, ясно, что юридическое лицо с иностранным участием является юридическим лицом Республики Казахстан. Однако легальных определений «иностранное предприятие» и «совместное предприятие» не сохранилось.

В законодательстве применяется ещё ряд понятий, связанных с юридическими лицами. Речь идет, прежде всего, о понятиях «резидент» и «нерезидент».

В соответствии с подпунктом 15) ст.1 Закона о валютном регулировании и валютном контроле от 13 июня 2005 г. к резидентам относятся все юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Республики Казахстан, с местонахождением на территории Республики Казахстан, а также их филиалы и представительства с местонахождением в Республике Казахстан и за её пределами. Аналогичное понятие закреплено в подпункте 27) ст. 191 бюджетного Кодекса РК от 24 апреля 2004 г.

Свое понятие резидентов дается в Налоговом кодексе. В п.5 ст.176 Налогового кодекса закрепляется, что «резидентами Республики Казахстан в целях настоящего Кодекса признаются также юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Республики Казахстан, и (или) иные юридические лица, место эффективного управления (фактические органы управления) которых находятся в Республике Казахстан. Местом эффективного управления (фактическим органом управления) признается место осуществления основного управления и принятия стратегических коммерческих решений, необходимых для проведения предпринимательской деятельности юридического лица».

Таким образом, понятие юридических лиц - резидентов различно в разных отраслях законодательства. По валютному законодательству резиденты - это юридические лица РК, причем не все, а только те, что имеют местонахождение на территории РК. То есть применяется доктрина инкорпорации в сочетании с доктринами оседлости и центра эксплуатации.

По налоговому законодательству к резидентам относятся как юридические лица РК (доктрина инкорпорации), так и иностранные юридические лица, органы управления которых находятся в Казахстане (доктрины оседлости и центра эксплуатации).

Регистрация юридических лиц с иностранным участием производится в порядке, установленном для регистрации юридических лиц Республики Казахстан. Кроме документов, предусмотренных этим порядком, если иное не установлено международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан, дополнительно должны быть представлены:

• - легализованная выписка из торгового реестра или другой легализованный документ, удостоверяющий, что учредитель - иностранное юридическое лицо является юридическим лицом по законодательству иностранного государства, с нотариально засвидетельствованным переводом на государственный и русский языки;
• - копия паспорта или другой документ, удостоверяющий личность учредителя - иностранного физического лица, с нотариально засвидетельствованным переводом на государственный и русский языки (ст. 6 Закона о государственной регистрации).

На практике нередко вставал вопрос о регистрации на территории Казахстана представительств иностранных организаций, которые не являются юридическими лицами. Правила о регистрации представительств на территории Казахстана не предусматривают такой возможности. Между тем на Западе не редкость такое образование, например, полное товарищество (partnership), которые не являются юридическими лицами, тем не менее выступают в гражданском обороте как полноценные субъекты права.

Для устранения таких противоречий в ГК был специально включен п. 3 ст. 1101 ГК, который гласит:

«Гражданская правоспособность иностранных организаций, не являющихся юридическим лицом по иностранному праву, определяется по праву страны, где организация учреждена.

К деятельности таких организаций, если применимым правом является право Республики Казахстан, применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства Республики Казахстан или существа обязательства».

Гражданско-правовые понятия, связанные с обособленным функционированием структурных подразделений юридического лица, используются и в других отраслях законодательства, в частности, в Налоговом кодексе. В Налоговом кодексе гражданско-правовые понятия искажаются до неузнаваемости, что, конечно, ни к чему хорошему не приведет.

Подпункт 29) п.1 ст.10 Налогового кодекса гласит: «структурное подразделение юридического лица - филиал, представительство и иное обособленное структурное подразделение». В подпункте 12) п. 1 ст. 10 говорится: «иное обособленное структурное подразделение юридического лица - любое территориально обособленное подразделение юридического лица, по местонахождению которого оборудованы стационарные рабочие места, выполняющее часть его функций. Рабочее место считается стационарным, если оно создано на срок более одного месяца».

Здесь допущены, как минимум, две грубые ошибки:

• 1) структурное подразделение юридического лица - это не только обособленное подразделение. Само юридическое лицо состоит из структурных подразделений. Подпункт 12) юридически не верен. Надо было назвать: «Обособленное структурное подразделение юридического лица».
• 2) Обособленное структурное подразделение по гражданскому кодексу - это только филиал и представительство. Других правовых форм нет. Введение понятия «иное обособленное структурное подразделение» размывает и понятие «филиал» и «представительство».

Кроме того, для нерезидентов, в том числе иностранных юридических лиц, Налоговый кодекс вводит еще понятие «постоянное учреждение».

Иностранные юридические лица приобретают в собственность имущество точно так же как и национальные юридические лица. Единственное ограничение - запрет на приобретение в собственность земель сельскохозяйственного назначения, а также жилищ.

Условия для этого созданы самые благоприятные, недаром все крупнейшие предприятия Казахстана находятся в собственности иностранных юридических лиц.

Характерной чертой в правовом регулировании отношений в области международного частного выступает разделение всех лиц, действующих на данной территории, на отечествен­ных (национальных) и иностранных. Важ­ным фактором для уточнения гражданско-правового статуса ино­странных юридических лиц в международном частном праве яв­ляется то обстоятельство, что на них воздействуют по крайней мере две регулирующие системы:

• система национального права государства, считающегося для данного юридического лица «сво­им»;
• система права государства, на территории которого оно действует или предполагает действовать (территориальный закон).

Примечание

Представления личного закона, использовавшиеся в отношении физических лиц, в свое время были перенесены и на юридическую фикцию - юридических лиц, вследствие чего к ним по аналогии продолжали применяться понятия «национальность» и «оседлость».

Категория «национальность» применительно к юридическим лицам является условной, неточной, поскольку она не может иметь ис­ходного содержания - т.е. особой правовой связи лица с государ­ством, выражаемой в институте , - но используемой в определенной мере лишь в целях удобства, краткости, обиходно­го употребления, и в юридическом отношении не может рассмат­риваться как надлежащая для целей обращения к ней при характе­ристике юридических лиц. Тем не менее обращение к ней в связи с юридическими лицами не вызывает возражений, если стоит зада­ча отграничения, как было подчеркнуто ранее, отечественных пра­восубъектных образований от таковых иностранных.

Соответствующим двусторонним международным договором может быть установлено, что юридическим лицам, при­надлежащим к договаривающимся государствам, на основе взаимно­сти предоставляется национальный режим (либо режим наибольше­го благоприятствования) для целей осуществления деятельности на территории другого договаривающегося государства. В этом случае также крайне необходимо разграничить:

1. своих, т.е. национальных, юридических лиц;
2. иностранных, т.е. при­надлежащих к договаривающемуся государству;
3. «чужих» - принадлежащих к недоговаривающимся государствам.

Очень часто в международной жизни вопросы отыскания за­кона, которому подчиняется и в соответствии с которым было создано то или иное юридическое лицо, возникают в связи с на­логообложением, являющимся важной составляющей его общего правового положения в зарубежной стране. Так, если договором об устранении двойного налогообложения, действующего между РФ и Бельгией, установлено, что от налогообложения на террито­рии одного договаривающегося государства освобождаются дохо­ды, полученные юридическими лицами от соответствующих видов деятельности, осуществляемой на территории другого договари­вающегося государства, то необходимо как минимум подтвердить, является ли данное образование, претендующее, скажем, на осво­бождение от налога на прибыль в России, бельгийским юридиче­ским лицом, и таким образом выявить, распространяются ли на него положения международного договора.

В том же, что касается понятий, правомерно и юридически точно употребляемых применительно к иностранным юридиче­ским лицам, то к ним прежде всего следует отнести категорию «личного статута» юридического лица. Легально в собственном качестве категория «личного статута» юридического лица закрепле­на в разд. VI «Международное частное право» ГК РФ (в частности, ст. 1202 ГК РФ впервые в отечественной практике международного частного права ввела рассматриваемое понятие lex societatis - «личный закон юридического лица» в нормативный оборот, указав, что «личным законом юридического лица считает­ся право страны, где учреждено юридическое лицо» - п. 1).

Основные доктрины определения личного статута

Нормы национального права различных государств не совпада­ют по своему содержанию в определении того, какое лицо являет­ся «принадлежащим» к данному государству, вследствие чего их за­конодательство, практика (прежде всего судебная) и доктрина по-разному решает задачу отыскания правопорядка, в рамках кото­рого данное юридическое лицо будет квалифицироваться «своим», т.е. национальным. Однако, несмотря на это, в мире были выра­ботаны несколько признаков, руководствуясь которыми законода­тель или судья квалифицировали соответствующее образование в качестве правосубъектного лица собственного или иностранного правопорядка.

К их числу относятся критерии:

• учреждения, или регистрации (инкорпорации);
• местопребывания головных органов (административного центра, центра управления) юридического лица;
• центра эксплуатации (основной производственной, коммерческой и т. п. деятельности);
• контроля (при рассмотрении конкретного дела судом, ко­гда соответствующее юридическое лицо обладает несколькими признаками одновременно и ни один из них не квалифицируется решающим).

Теория инкорпорации

В современном международном частном праве основными критериями, которые закрепляются в законода­тельстве и (или) судебной практике различных государств, высту­пают категории инкорпорации и местонахождения юридического лица. Принято считать, что данный признак для определения личного статута иностранного юридического лица свойствен стра­нам, принадлежащим к англосаксонской системе права (США, Великобритания, Канада и др.), вместе с тем ныне и государства так называе­мой континентальной системы права в своем законодательстве и судебной практике активно используют рассматриваемый при­знак. Достаточно сказать, что Россия, Беларусь, Бразилия, Казахстан, Китай, и др. от­сылку к закону места инкорпорации (учреждения, регистрации) закрепляют как необходимый принцип для опре­деления личного статута. Только в последние десятилетия он по­лучил распространение (в том числе и благодаря перечисленным в последней группе странам) в качестве легально зафиксирован­ного в нормативном материале соответствующих государств.

Основное содержание теории и самого критерия инкорпора­ции (учреждения):

• компания (применительно к США - корпорация), принадлежит правопорядку страны, в ко­торой она учреждена в соответствии с ее законодательством (пра­вом).

Иными словами, компания, образованная по английскому закону и существующая на основании его предписаний, будет признаваться английской компанией в тех государствах, правопорядок которых в этой области строится на принципах инкорпора­ции.

Имеются варианты этой теории.

Так, скандинавские страны придерживаются того, что компания подчиняется закону той страны, в которой сделана первая запись о ее регистрации (была занесена в реестр). В большинстве случаев это будет совпадать с государством, согласно закону которого компа­ния была создана, поскольку обязательность первой записи в реестр связывается с получением статуса правосубъектного образования.

Имеются примеры законодательных актов, которые устанавли­вают целые «цепочки» норм, в силу которых на последовательной основе возможно определение личного закона юридического лица. В частности, в венгерском Законе о международном частном праве 1979 г. устанавливается иерархия коллизионных правил для целей отыскания правопорядка, являющегося личным статутом иностран­ного юридического лица. «Личным законом юридического лица является закон государства, на территории которого юридическое лицо было зарегистрировано. Если юридическое лицо было зареги­стрировано согласно законодательству нескольких государств или если согласно закону, действующему по местонахождению его ад­министративного центра, указанному в уставе, регистрации не тре­буется, то его личным законом является закон, применяемый по местонахождению, указанному в уставе. Если юридическое лицо согласно уставу не имеет местонахождения или имеет несколько местонахождений и оно не было зарегистрировано по закону ни одного из государств, то его личным законом является закон госу­дарства, на территории которого находится место осуществления центральной администрации».

Теория оседлости

Согласно этой теории, называемой иногда теорией эффективного местопребывания, личным статутом юри­дического лица (компании, корпорации, правосубъектного това­рищества) является закон той страны, в которой находится его центр управления (совет директоров, правление, иные исполни­тельные или распорядительные органы).

Существует мнение, что для применения теории оседлости не имеет значения, где осуществляется деловая активность такого юридического лица. К числу государств, придерживающихся дан­ного критерия, относятся Австрия, Франция, Испания, Бельгия, Люксембург, ФРГ большинство других стран Европейского союза, а также Украина, Грузия, Швейцария, Польша и т. д. Анализируе­мый признак, как правило, закрепляется в уставе, поэтому счита­ется, что, руководствуясь им, легко установить принадлежность данного юридического лица к соответствующему правопорядку. Однако то же самое можно сказать и о критерии инкорпорации, так как внесение в реестр компаний, корпораций или юридиче­ских лиц в иной правовой форме сопровождается выдачей свиде­тельства (сертификата) о регистрации с указанием в нем того, что рассматриваемое образование создано в соответствии с законами данного государства.

Критерий местонахождения общества, компании, товарищест­ва или корпорации имеет значение и для стран, придерживаю­щихся в своей законодательной и судебной практике теории ин­корпорации.

В соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 "место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное".

Материальные нормы Российской Федерации, относящиеся, к примеру, к обществам с ограниченной ответственностью, оперируют сочетанием не­скольких имеющихся в этом отношении признаков: «Место нахо­ждения общества определяется местом его государственной реги­страции. Учредительными документами общества может быть ус­тановлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов управления или основное место деятельности» (п. 2 ст. 4 Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Теория центра эксплуатации

Еще одним критерием отыскания личного статута юридического лица выступает признак осуществле­ния основной деятельности, который соответственно использован в «теории эксплуатации». Ее смысл достаточно прост: юридическое лицо в качестве личного закона имеет статут той страны, где оно ведет производственную (в широком смысле слова) деятельность. Этот критерий весьма свойствен практике развивающихся стран для целей объявления «своими» всех образований, которые ведут свои деловые операции на территории данного государства. Это имеет определенные корни как политического, юридического, так и эко­номического характера. Дело в том, что именно развивающиеся страны заинтересованы в привлечении иностранного капитала для развития национального хозяйства и, следовательно, облечении его в соответствующие отечественные организационно-правовые формы.

С другой стороны, поскольку за счет повышенной нормы прибыли функционирование в пределах их юрисдикции является достаточно выгодным и для иностранных , их приток оказывается весьма существенным. В том же, что касается обеспечения контроля со стороны национальных органов государства пребывания за по­добными юридическими лицами, то «привязку» их к отечественно­му правопорядку развивающееся государство может осуществить наиболее простым образом - с помощью именно критерия «центра эксплуатации». В результате указанного специальные акты по кор­поративному праву многих стран, традиционно именуемых разви­вающимися, используют в своем законодательстве именно этот принцип.

Подробнее

Так, Закон о компаниях 1956 г. Индии (в ред. Закона об изменениях и дополнениях в Закон о компаниях 1988 г.) в особом разделе, посвященном иностранным компаниям, особо оговаривает, что компания, учрежденная в соответствии с законами иностранно­го государства, может зарегистрироваться в Республике Индия как «иностранная компания, имеющая местом осуществления бизнеса Индию» (ст. 591-601).

Рассматриваемый признак может выражаться с помощью раз­нообразных формулировок. Так, в Инструкции ГНС РФ № 39 от 11 октября 1995 г. (в ред. от 29 декабря 1997 г.) для целей опреде­ления места реализации работ (услуг) устанавливается, что тако­вым является «место экономической деятельности покупателя ус­луг, если покупатель этих услуг имеет место нахождения в одном государстве, а продавец - в другом».

Анализируя российское законодательство в той или иной сфе­ре, так или иначе связанной с функционированием юридических лиц, - налоговым, валютным и т. д., можно заметить, что при общем закреплении в праве РФ критерия инкорпорации (ст. 1202 ГК РФ) в нем присутствует как определяющий также и признак «оседлости» - местонахождения.

В законах РФ об акционерных обществах и обществах с огра­ниченной ответственностью место нахождения общества опреде­ляется местом его государственной регистрации.

Определение места нахождения общества имеет значение для решения ряда правовых вопросов, возникающих в его деятельно­сти, в частности для определения места исполнения обязательст­ва, когда оно не указано в договоре или в правовом акте (ст. 316 ГК), установления компетентного учреждения для рассмотрения споров с участием общества и др.

В двусторонних отношениях признание иностранных юриди­ческих лиц осуществляется, как правило, в торговых договорах, договорах о мореплавании и поселении, договорах о правовой помощи или о взаимном поощрении иностранных капиталовло­жений, об устранении двойного налогообложения.

Теория контроля

Начало использования этой теории связывает­ся в истории и науке международного частного права с периодами Первой и Второй мировых войн. Дело в том, что во время воору­женных конфликтов проблема иностранных юридических лиц прини­мает новые очертания, а именно приобретает характер так называе­мых «враждебных иностранцев». Вражеским признавалось юридическое лицо, если его управление или его капитал в целом или большей части находится в руках неприятельских , ибо в этом случае за фикцией гражданского права скрываются дейст­вующие физические лица.

В отечественной литературе по международному частному праву в качестве необходимого прецедента, давшего толчок в применению и развитию «теории контроля», указывается на дело Daimler Co. v. Continental Tyre & Rubber Co., рассматривае­мое английским судом в 1915 г. Суд при разбирательстве дела стал выяснять, кто является действительными участниками дан­ного юридического лица, к какому гражданству они принадлежат и кто стоит во главе управления им. В ходе этого выявилось, что из 25 тысяч акций, составляющих акционерный капитал компа­нии «Даймлер», только одна принадлежала британскому поддан­ному, а остальные находились в собственности германских держателей. Несмотря на то что компания была инкорпорирована в Англии, зарегистрирована согласно английским законам, суд признал на основании выясненных обстоятельств данное юриди­ческое лицо «вражеским», т. е. принадлежащим Германии.

Впоследствии в ходе Второй мировой войны в соответствии с британским актом 1939 г. о сделках с вражескими лицами к враждебным иностранцам вновь были отнесены юридические лица, контролируемые вражескими физическими лицами либо ор­ганизованные или зарегистрированные по законам государства, состоящего с Англией в войне.

В сегодняшней практике подобного рода критерий, как пред­ставляется, применяется не только в процессе ведения каких-ли­бо военных действий, но и в совершенно мирное время на осно­вании решений международной организации, скажем, при введе­нии Советом Безопасности ООН санкций в целях обеспечения мира и безопасности. Например, во исполнение резолюций Сове­та Безопасности специальными распоряжениями Президента РФ ограничивались торговые и другие гражданско-правовые отноше­ния российских хозяйствующих субъектов с предприятиями Бос­нии, Герцеговины, Югославии, Ирака и др. Кроме того, законодательства некоторых государств исходят из названного критерия и в общем плане для достижения определенных целей, скажем, при налогообложении.

Категория личного статута чрезвычайно важна для юридиче­ского лица, поскольку, как было подчеркнуто, именно он отвеча­ет на главный вопрос: является ли данное лицо юридическим, т.е. обладает ли , относительно независимой от воли лиц, объединяющихся в нем, иными словами, самостоятельным субъ­ектом права? Таким образом, каждое иностранное юридическое лицо подчиняется иностранному (своему) правопорядку в вопро­сах возникновения, существования, деятельности и ликвидации, а также возможных способов и форм преобразования. Тем же правопорядком регулируется и объем юридиче­ского лица, устанавливаются ее пределы. Личный закон юридиче­ского лица, кроме того, указывает на формы и порядок выступ­ления юридического лица во внутреннем и внешнем хозяйствен­ном обороте. Содержание личного статута дает ответы на вопрос, вправе или не вправе рассматриваемое юридическое лицо в своей деятельности выходить за рамки отечественной юрисдикции и ка­ковы условия, формы и специальные требования, предъявляемые к такому выходу. Следовательно, решение проблем личных прав в отношениях данного юридического лица с третьими лицами на­ходится всецело в сфере действия личного статута.

Высказанные соображения подкрепляются конкретным норма­тивным материалом соответствующих государств. Так, в части третьей ГК РФ даны исчерпывающие ответы на вопрос о том, что входит в сферу действия lex societatis. На основе личного за­кона юридического лица определяются, в частности:

1. 1. статус ор­ганизации в качестве юридического лица;
   2. организационно-пра­вовая форма юридического лица;
   3. требования к наименованию юридического лица;
   4. вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;
   5. содержание правоспособности юридического лица;
   6. порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;
   7. внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;
   8. способность юридического лица отвечать по своим обязатель­ствам (п. 2 ст. 1202).

В целом конструкция «международных юридиче­ских лиц» не вписывается в качестве дополнительной категории в понятийный ряд, существующий в науке и практике междуна­родного частного права, а именно: «национальное юридическое лицо» - «иностранное юридическое лицо», и в любом случае должно включаться либо в одну, либо в другую группу.

Например, транснациональная корпорация «Бритиш Петролеум» будет состоять соответственно из ряда национальных юридических лиц в зависимости от того, в каких юрисдикциях образованы ее до­черние предприятия, - индийского, российского, голландского, нигерийского, кипрского, мальтийского, украинского, казахского и т. д. права. Таким образом, ныне существование данного термина не имеет материальной основы, может ввести в заблуждение. Его использование должно сопровождаться по, крайней мере уточнениями и пояснениями.

«Офшорные» компании

Благодаря сложившейся в результате усиления хозяйственного взаимодействия и интернационализации торгово-производственных связей между различными государства­ми экономической ситуации многим странам приходится соревно­ваться друг с другом за привлечение в свою экономику дополни­тельных денежных и иных средств. В то же время любой предпри­ниматель на определенном этапе сталкивается с проблемами управления, отчетности, с необходимостью выхода на международ­ные рынки компании, а также обязанностью платить в ряде случа­ев достаточно высокие налоги. Возникает вопрос о средствах ре­шения этих проблем. В настоящее время одним из весьма практи­куемых средств подобного рода является офшорный бизнес.

Юридическое содержание понятия «офшорный бизнес» за­ключается в том, что за рубежом появляется новый, в правовом смысле «самостоятельный» субъект хозяйственных отношений. Этот механизм используется для различных целей, в том числе налогового планирования и др. (управления риском; получения доступа к международным финансовым и инвестиционным услу­гам и т. д.). Бесспорно, налоговое планирование - одно из основ­ных направлений и мотивов не только создания, но и развития офшорного бизнеса. Следует подчеркнуть, что термин «налоговое планирование» свойствен в большей мере западной экономиче­ской и юридической науке и практике. В советской, российской, а также экономико-правовой литературе других стран СНГ он до сих пор активно использовался лишь применительно к анализу ситуации в экономике именно развитых стран.

Для Российской Федерации понятия, употребляемые в этой связи («офшорный бизнес», «офшорная компания»), являются не только сравнительно новыми, но и спорными в некоторых отно­шениях. Так, например, весьма распространенным мнением было то, что категория «офшорная компания» не может рассматривать­ся в качестве юридического понятия. Вместе с тем сегодня, как представляется, это уже не соответствует действительности, так как существуют примеры законодательного закрепления этого термина, причем в его противопоставлении другой катего­рии - «внутренней компании» («in shore company»), как это имеет место в Англии, на Кипре, Виргинских островах (Брит.), Багам­ских островах и др.

Таким образом, юридическое содержание понятия «офшорная компания » в современном значении подразумевает такое образова­ние преимущественно корпоративного типа, созданное в рамках определенных юрисдикции, которое не вправе вести производст­венную, торговую и вообще какую-либо хозяйственную деятельность в пределах государства учреждения, и, следовательно, соглас­но действующим в большинстве подобных юрисдикции территорий не подлежащее налогообложению в ее пределах, однако является юридическим лицом, инкорпорированным (учрежденным, образо­ванным) в соответствии с законодательством последнего.

Сошлемся на один из самых известных примеров использова­ния конструкций, предлагаемых офшорным бизнесом для целей минимизации налогообложения. Это схема, разработанная гол­ландским концерном «Филипс». Ее суть состоит в следующем: на Бермудских островах указанным концерном было учреждено до­чернее предприятие - страховая компания «Кингстоун Кэптив Иншуэренс», единственным клиентом которого стал сам концерн «Филипс». По высоким ставкам было застраховано имущество концерна, в том числе такое, которое обычно в страховом бизне­се не страхуется, поскольку шансы его порчи или гибели ничтож­ны. Соответствующие суммы страховых премий стали переводить­ся за границу Голландии - на Бермуды. Оттуда средства в виде займов были предоставлены материнскому обществу. В сочетании со страховыми платежами суммы платы за пользование кредитом существенно меняли объемы прибыли и, следовательно, снижали налогооблагаемую базу. Экономия только за один годичный пери­од составила несколько миллионов долларов. Главным фактором в данной цепочке является ее юридическая неуязвимость.

Подробнее

Видовым понятием, используемым в рамках родового - «оф­шорная компания», - выступает «компания международного биз­неса» (от англ. «international business company»). В настоящем оно известно праву ряда территорий, имеющих преимущественно за­висимый или схожий с ним статус, а иногда и статус самостоя­тельных суверенных государств, предоставляющих льготные нало­говые режимы («налоговые убежища»), что способствует учрежде­нию в их пределах значительного числа иностранных компаний, действующих в международном гражданском обороте. Как прави­ло, компании международного бизнеса не могут осуществлять хо­зяйственную деятельность внутри таких территорий или госу­дарств. В их числе прежде всего получившие наибольшее распро­странение в последнее время так называемые офшорные зоны - Кипр, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Панама, Сингапур, ряд штатов США (Делавэр, Невада, Вайоминг и др.), британские за­висимые территории, которые не входят в состав Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии и пользуются определенной степенью самоуправления, включая собственное за­конодательство, а также территории иных государств: Бермудские, Виргинские, Каймановы, Фолклендские острова, Гибралтар, Гон­конг (ныне Сянган), острова Терке и Кайкос, Мэн, Джерси, Гернси, Нидерландские Антильские острова и др. Одним из глав­ных требований по учреждению и функционированию компаний международного бизнеса выступает условие о ведении деятельно­сти исключительно за границей конкретного государства или территории. Кроме того, в силу положений местного законода­тельства необходимо наличие зарегистрированного в пределах рассматриваемой юрисдикции административного центра (центра управления офиса компании), назначение директорами компании граждан данной страны, финансирование компании из источни­ков, находящихся вне этой территории.

С обретением государственного суверенитета в России начала развиваться рыночная экономика. Это явление способствовало притоку в страну инвестиций, а также иностранного капитала. Для зарубежных бизнесменов актуальными становятся знание законодательной базы и правового регулирования, которыми должно руководствоваться работающее в РФ иностранное юридическое лицо.

Что это такое - иностранное юридическое лицо

Прежде всего выясним признаки юрлица. В статье 48 ГК РФ сказано, что в эту категорию входят организации, которые характеризуются гражданской правоспособностью, имеют в собственности различное имущество – движимое и/или недвижимое – и отвечают по принятым на себя обязательствам. С учётом этого можно сказать, что иностранными юридическими лицами по российскому законодательству считаются лица, которые были учреждены, прошли процедуру регистрации и действуют в ином государстве в соответствии с его законами.

Надо понимать, что возникает право- и дееспособность данного субъекта по законодательству, действующему в другой стране. Но при этом регулирование всех вопросов, связанных с его участием в гражданском обороте уже на российской территории, должно выполняться в соответствии с отечественными правовыми актами. Таким образом, невзирая на то, что понятие «юридическое лицо» в международном праве трактуется по-разному, функционирующие в нашей стране юрлица-«иностранцы» характеризуются определениями и признаками, которые применяются в отношении предприятий, созданных в РФ.

Правовое положение в России зарубежных юридических лиц

Для классификации компании в качестве иностранной (в соответствии с актуальным отечественным законодательством) необходимо использовать различные правовые акты, учитывая:

• сферу её деятельности.
• характер правовых отношений, в которых организация принимает участие.

Но превалирующее условие формулируется так: компания должна быть создана по законам иной страны.

Правовое положение иностранных юридических лиц в Российской Федерации, согласно статье 2 ГК, определяется по нормам, установленным на законодательном уровне. При этом следует знать: относить компанию к категории юридических лиц допускается, только если так её квалифицируют законы страны, в которой она была создана.

Права у иностранных фирм такие же, какими наделены и российские организации. По этой причине они могут осуществлять практически все те же виды деятельности, что и отечественные предприятия.

В целом гражданское российское законодательство при определении «национальности» юрлица применяет критерий инкорпорации. Данный принцип предусматривает: чтобы выяснить, обладает ли некое образование таким статусом, необходимо установить, в первую очередь его государственную принадлежность.

В контексте правового положения зарубежных предприятий кратко остановимся на их регистрации в государственном реестре (более подробно эта тема будет раскрыта ниже). Проводится данная процедура уполномоченными федеральными структурами исполнительной власти. В России таковыми являются территориальные органы Министерства налогов и сборов (далее МНС). В ЕГРЮЛ того же региона и будет находиться регистрационный номер иностранного юрлица.

Правовой статус субъекта бизнес-деятельности подтверждается обычно выпиской из торгового либо другого реестра страны, в которой он создавался.

С этой целью могут использоваться и другие доказательства, прописанные в законе соответствующего государства. Следует знать, что применение российского законодательства к иностранным компаниям распространяется на юрлица, «прописанные» в России, если в их учредительных документах сказано, что на граждан другой страны приходится доля уставного капитала, превышающая отметку 50%.

Правовой статус зарубежных юрлиц

В российском законодательном пространстве также действует ряд условий относительно допуска иностранных учреждений к работе в РФ. В частности, эти субъекты предпринимательской деятельности должны в обязательном порядке пройти процедуру государственной аккредитации. Так власть контролирует деятельность учреждений из иных государств.

Правовой статус иностранной организации в качестве юридического лица признается фискальными органами на основании приказа ФНС № ММВ-7-14/668, изданного в конце декабря 2014 года. Они же, собственно, и осуществляют аккредитацию. А сама эта процедура расценивается ими как определённый процесс легализации.

Юрлицам-«иностранцам» регистрироваться ещё раз не надо. Они могут работать на российской территории в качестве официальных представительств и имеющих такой же статус филиалов зарубежных компаний после внесения их данных в специальный госреестр.

Правовые режимы иностранных юрлиц

Правовые режимы иностранных физических и юридических лиц в РФ обычно прописываются в заключенных на межгосударственном уровне договорах. Бывают следующие базовые виды правовых режимов:

• национальный правовой режим. Россия принимает на себя обязательство по предоставлению юрлицам и гражданам иной страны прав и свобод в том же объёме, который доступен российским гражданам и отечественным компаниям;
• режим наибольшего благоприятствования. Вводится в действие путём заключения между сотрудничающими государствами соглашения либо договора. Такой режим обязывает обеспечить граждан и организаций иной страны преимуществами, льготами, привилегиями и правами столь же благоприятными, которые предоставляются российскими законами предпринимательским структурам третьих стран.

Лицам, ответственным за сопровождение иностранной компании в России, потребуется учесть множество юридических нюансов. Один из них звучит так: в нормах, устанавливающих предприятиям иных государств определённый правовой режим, могут содержаться, наряду с базовыми, и прочие принципы, связанные с проведением деятельности на территории нашей страны. Под таковыми обычно подразумевается порядок проведения транзакций, а также порядок возмещения нанесённого ущерба, разрешения спорных ситуаций, выплаты компенсаций.

Организационно-правовая форма зарубежного юридического лица

Иностранные компании, обладая правом вести на территории нашей страны хозяйственную деятельность, должны делать это в определенной организационно-правовой форме. И в данном аспекте законом ограничения не предусмотрены. Проще говоря, могут регистрироваться все возможные организационно-правовые формы иностранных юридических лиц. Нормы закона (статья 50 ГК) допускают функционирование организаций двух видов. Рассмотрим их подробнее.

Некоммерческие зарубежные компании

В эту категорию входят учреждения, основная деятельность которых не направлена на получение прибыли. В части 3 статьи 50 ГК указаны формы, в которых они могут быть созданы. Там речь идёт:

• о потребительских кооперативах;
• о товариществах собственников недвижимости;
• об общественных движениях;
• об ассоциациях;
• об общественных организациях;
• о религиозных организациях, общинах, фондах и т.д.

Между тем, получать некий доход в соответствии с положениями действующего устава некоммерческие компании вправе. Но лишь в том случае, если он будет способствовать достижению поставленных перед организацией целей.

Чтобы успешно осуществлять деятельность, на балансе учреждения данной категории должно числиться имущество. Для предприятия типа ООО его оценочная стоимость – не меньше объёма уставного капитала.

Коммерческие иностранные компании

Юрлица-«иностранцы» также наделены правом действовать в России, ставя перед собой цель получить прибыль, то есть как коммерческая организация. Их формы указаны в той же части ГК, что и предыдущий вариант зарубежных фирм. Допускается создание коммерческих юрлиц-«иностранцев» в виде:

• хозяйственных товариществ и обществ;
• крестьянских (фермерских) хозяйств;
• производственных кооперативов;
• муниципальных и государственных унитарных предприятий;
• хозяйственных партнёрств;

Цели создания коммерческой организации должны найти отражение в статуте.

Государственная принадлежность и личный статут зарубежного юрлица

В соответствии с нормами международного права для характеристики юридических лиц применяются две категории – национальность и личный статут. В отечественном законодательстве под последним термином подразумевается «личный закон». В соответствии со ст. 1202 ГК – это право государства, в котором конкретная организация была создана. Для того, чтобы его выяснить, потребуется подтверждение места нахождения иностранного юридического лица.

Вышеуказанная статья устанавливает, что на основе личного закона юрлица определяются:

• его организационно-правовая форма;
• содержание правоспособности;
• порядок обретения таким субъектом гражданских прав, а также принятия гражданских обязанностей;
• требования к его наименованию;
• вопросы как создания, так и ликвидации, включая аспект правопреемства и ряд других моментов.

Что касается национальности юрлица, то в законодательстве этот вопрос не упомянут, и является, по сути, доктринальным. В правовой литературе существует единая трактовка данного понятия. Формулируется она так: национальность организации – это принадлежность к той стране, в которой она была учреждена.

Основные ограничения прав иностранных юрлиц

Несмотря на то, что на территории нашей страны действует национальный правовой режим, в законах федерального уровня содержится ряд изъятий, ограничивающих зарубежные организации в правах. Главное из них распространяется на возможность стать собственником земельного надела.

Это вовсе не значит, что приобретение земельного участка иностранным юридическим лицом по закону не разрешается, но без определённых ограничений всё-таки здесь не обошлось. Так, в части 3 статьи 15 Земельного кодекса говорится, что зарубежные компании не имеют право владеть землёй на территориях, имеющих статус приграничных. К таковым, согласно указу Президента РФ № 26 от 09.01.2011, относятся 380 административно-территориальных единиц. Это различные округа, районы крупных населённых пунктов и муниципальные образования.

Существуют также определённые ограничения на владение земельными угодьями сельхозназначения. Так, Федеральным законом «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» N113-ФЗ от 07.07.2003 зарубежным юрлицам разрешается только аренда участков данной категории, а владеть ими запрещено.

Помимо того, существуют некоторые ограничения на проведение деятельности в банковской и страховой сферах, а также в телекоммуникационном секторе промышленной инфраструктуры.

Какие бывают виды собственности у иностранных юрлиц в РФ

Отечественными правовыми актами не предусмотрен некий эксклюзивный тип собственности иностранных юридических лиц. Данный фактор предоставляет им возможность владеть частной собственностью на тех же правах, которыми наделены компании с российской «пропиской».

В ОКФС (Общероссийский классификатор форм собственности) у них имеется уникальный код идентификации. Его присваивают органы Росстата на основе учредительных документов организации. Когда производится внесение в ОКФС иностранных юридических лиц, их идентифицируют кодом «23» под названием «собственность иностранных юрлиц».

Деятельность зарубежных юрлиц

Отечественное законодательство устанавливает, что хозяйственная деятельность предприятий-«иностранцев» осуществляется через открытые ими представительства и филиалы. Они рассматриваются в только как структурные подразделения данных фирм и поэтому самостоятельными учреждениями не являются.

Нормы права вносят отличия в понятия «представительство» и «филиал». Так, если последними, согласно статье 55 ГК, может производиться вся без исключения административно-хозяйственная и иная деятельность в иностранных компаниях, то первые создаются исключительно для обеспечения их работы и защиты интересов, а не для реализации хозяйственных функций.

Возвращаясь к рассмотрению Закона «Об иностранных инвестициях», выделим такой нюанс. В его статье 21 сказано, что государство производит контроль деятельности иностранных юридических лиц посредством их аккредитации. Сроки проведения данной процедуры – 25 дней (рабочих) с момента подачи необходимых бумаг.

После того, как в реестр будет внесена соответствующая запись об аккредитации, зарубежной организации выдаётся документ, подтверждающий полномочия иностранного юридического лица.

Но бывали случаи, когда результат оказывался для зарубежных компаний не столь благоприятным. Проще говоря, некоторые из них получили отказ в аккредитации и по этой причине доступ на российский рынок им был закрыт. А вот при положительном решении данного вопроса юрлица другого государства обретают возможность заниматься бизнесом на территории РФ, в том числе брать заем иностранной компании от российской кредитной организации.

Представительства и филиалы зарубежной организации начинают и прекращают деятельность в России по решению своего учредителя либо органов, входящих в структуру исполнительной власти РФ.

А действие ранее полученной аккредитации завершается с того момента, как иностранное предприятие прекратит свою деятельность.

Налогообложение зарубежных компаний

Работающим в России зарубежным юрлицам вменена в обязанность оплата налогов с полученных доходов. Помимо этого, обязательным является также проведение взносов в ФОМС и ПФР для иностранной компании, в которой работает наёмный персонал.

В статье 307 Налогового кодекса РФ сказано, что налогообложению подлежат доходы, полученные от проведения предпринимательской деятельности и, кроме того, от владения, распоряжения и пользования имуществом. В данном случае размер применяемой общей ставки налога на прибыль предприятий равен 20% (статья.284 НК).

Что же касается практикуемого этими компаниями порядка расчёта и оплаты налога, то он устанавливается статьями № 286-287 НК РФ. Реквизиты для перечисления налога на доходы иностранных юридических лиц можно узнать в подразделении ФНС по месту нахождения представительства зарубежного предприятия. Туда же подаётся и налоговая декларация по результатам очередного налогового периода.

Существуют также некоторые особенности в налогообложении зарубежных организаций, которые необходимо учитывать. Указаны они в статьях 306 – 309 НК РФ.

Регистрация зарубежных юридических лиц

Ситуации, когда в качестве учредителя организации выступает иностранец, присущи некоторые особенности. Немаловажным моментом является его статус: таковым может быть и физическое, и юридическое лицо. Коротко остановимся на процедурных вопросах.

Физическое лицо

Иностранный учредитель заполняет форму Р11001. Там он указывает адрес своего места жительства в другом государстве. При этом регистрация иностранных лиц проводится после подачи в орган ФНС следующих бумаг:

• любой документ, подтверждающий личность учредителя-иностранца;
• документ, способный подтвердить место жительства за рубежом;
• учредитель-иностранец, проживающий в России, представляет справку о временной регистрации.

Юридическое лицо

Регистрация иностранных юридических лиц похожа. В данном случае в дополнение к стандартному пакету бумаг в налоговую службу подаётся выписка из реестра страны регистрации юрлица-учредителя.

Продажа доли в ООО гражданину другой страны

Регулирует подобные сделки Федеральный Закон N 14-ФЗ от 08.02.1998. Он предусматривает, что учредитель, принявший решение продать принадлежащую ему долю в уставном капитале организации, должен уведомить о своём намерении других участников ООО. Если на протяжении 30 суток с момента отправления своим партнёрам письменного уведомления ответ не поступит, либо они не выразят желание купить его долю, он может заключить договор с третьими лицами, в том числе подданными других государств. Экономике нашей страны это выгодно, поскольку при такой сделке предполагается привлечение иностранного капитала.

Поэтому сама процедура продажи доли в ООО иностранцу максимально упрощена, и выполняется по тому же алгоритму, что и в случае, когда покупателем является россиянин. Единственное отличие – документы нужно перевести на русский язык, после чего потребуется их нотариально заверить. Тем, кого эта тема заинтересовала, рекомендуем ознакомиться со статьёй «Продажа доли в ООО нерезиденту».

Представительство зарубежной компании в России

Представительством называется обособленное подразделение юридического лица, находящееся не по месту его расположения, наделённое правом выполнять функции данного юрлица (либо только их определённую часть) и его представительства. Работает такая структурная единица на основе положений, утверждённых учредившей её зарубежной организацией.

Отметим: несмотря на то, что расположено представительство в России, подчиняется оно законам страны местонахождения головного предприятия. Касается это следующих аспектов:

• процедуры создания;
• перечня прав и обязанностей;
• схемы функционирования и завершения деятельности;
• объёма полномочий руководства и правил его назначения.

Однако, чтобы представительство начало работать, потребуется пройти аккредитацию, то есть получить у российских властей разрешение. А уже аккредитованные подразделения зарубежной фирмы ставятся на учёт в ФНС для контроля отчислений, совершаемых ими в бюджет России.

Открытие счета в банке для иностранной организации

Иностранные компании и счета в России отнюдь не взаимоисключающие понятия. Однако сразу необходимо сказать, что открывать расчетный счет зарубежным предприятиям разрешается исключительно в уполномоченных банках (п. 1 ст. 13 №173-ФЗ «О валютном регулировании…»).

Для того чтобы выполнить эту процедуру, нерезиденту необходимо предоставить такие бумаги:

1. Заявление.
2. Устав.
3. Учредительный договор.
4. Свидетельство о регистрации.
5. Доверенность на лицо, которому будут предоставлены полномочия открыть от имени нерезидента счёт в определённом банке, подписывать платёжные документы и т.д.
6. Копия документа о назначении бухгалтера.
7. Банковская карточка с оригинальной подписью уполномоченного лица.
8. Документ из органа ФНС о присвоении КИА, а также ИНН.
9. Подписанный договор с банком.

Бумаги под номерами 2,3 и 4 должны быть переведены аттестованным переводчиком и легализованы с помощью апостиля. Документ №5 предоставляется в нотариально заверенном переводе, а № 6 – и в оригинале, и в нотариально заверенном переводе.

Что такое контролируемые иностранные компании

Зарубежные структуры, деятельность которых контролируется налогоплательщиками-россиянами – явление далеко не новое. Однако это понятие закрепилось в отечественном законодательном пространстве сравнительно недавно – после внесения в ноябре 2014 года изменений в Налоговый кодекс.

Контролируемая иностранная компания – это организация, имеющая заграничный регистрационный адрес, которая:

• находится под контролем резидентов РФ (юридических и физических лиц);
• не входит в число налогоплательщиков РФ.

Например, фирма, юридический адрес которой находится в офшорной зоне (в Белизе) с капиталом $1,5 млн. и резидентом РФ, владеющим 51% активов.

Как можно проверить иностранное юридическое лицо

Цель проверки зарубежной организации обычно триедина. Это оценка степени выгодности сотрудничества, исключение связанных с ним неприятностей, ограждение своего финансового состояния от рисков.

Чтобы проверить зарубежную фирму на легальность, применяются два способа:

• запросить из иностранных реестров актуальные данные через интернет. Государственные реестры, аналогичные российским ЕГРЮЛ и ЕГРИП, существуют и в других странах. В них учтены все официально учреждённые предприятия. И что интересно – узнать таким способом сведения об иностранном юридическом лице наш соотечественник может даже в более полном объёме, чем об организации, «прописанной» в РФ.
• отправить в занимающийся ведением реестра уполномоченный орган запрос на предоставление необходимых данных в письменном виде. Этот способ проверки схож с тем, который используется для выяснения актуальных сведений об отечественных партнёрах. Реализуется он путём подачи запроса на получение из иностранного реестра нотариально заверенной выписки.

Зарубежные компании, работающие в России

Выход на российский рынок иностранных фирм обусловлен следующими основными причинами:

• развитие глобализации активизирует интеграционные процессы;
• снижение издержек производства и повышение спроса на выпускаемую продукцию за счёт использования квалифицированной рабочей силы российского рынка труда;
• иностранные предприятия получают дополнительные выгоды в результате использования конкурентных преимуществ перед отечественными организациями в высокотехнологичных отраслях.

Немаловажно также, что в различных административно-территориальных единицах нашей страны зарубежные компании имеют возможность применять разнообразные методы ведения бизнеса, которые практикуются ими с учётом регионального развития.

Многих интересует, сколько и какие иностранные компании работают в России. Что касается количественных показателей, то в прошлом, 2017 году, их было учреждено 12,6 тыс. Вряд ли эти цифры могут многое сказать рядовому россиянину. А вот сведения, что за их счёт объём иностранных инвестиций в российскую экономику увеличился до отметки $27,9 млрд, более информативны. В частности, от бюджетных доходов, например, 2017 года это составляет 12,4%.

Несмотря на введение антироссийских санкций, с рынка не ушли иностранные компании, входящие в число лидеров конкретного сегмента промышленного производства. Так, продолжает работать филиал PepsiCo, зарабатывая в России около $5 млрд в год, или около 7% от объёма консолидированной выручки всей корпорации.

Также вопреки санкциям было подписано соглашение между General Electric и Роснефтью. В соответствии с ним американский бренд будет выпускать для российских танкеров инновационное оборудование.

Не закрыли свои проекты в России такие зарубежные компании, как Toyota Motors, Volkswagen Group Rus, IKEA и другие.

Заключение

Предоставление иностранным юридическим лицам национального режима, основанное на нормах ГК РФ, не требует его фиксации в отдельных законодательных актах. Сам же национальный режим может выходить за рамки подпадающих под действие гражданско-правового законодательства отношений. Но юридической базой для этого должен выступать федеральный закон либо международный договор, заключённый с другим государством.

Иностранные юрлица могут быть участниками и учредителями создаваемых в России товариществ и хозяйственных обществ. Государственную принадлежность зарубежного предприятия определяет его статут.

· Выбранные варианты учета и оценки объектов учета;

· Система регистров бухгалтерского учета;

· Формы бухгалтерской отчетности;

· Порядок проведения инвентаризации активов и обязательств;

· Правила документооборота и технология обработки учетной информации;

· Порядок контроля за хозяйственными операциями;

· Другие решения, необходимые для организации бухгалтерского и налогового учета.

Принятая представительством иностранной организацией учетная политика применяется последовательно от одного отчетного года к другому (допущение последовательности применения учетной политики).

Учетная политика представительства иностранной организации должна обеспечивать:

· полноту отражения в бухгалтерском учете всех факторов хозяйственной деятельности иностранной организации на территории РФ, осуществленных непосредственно представительством данной организации(требование полноты);

· своевременное отражение фактов хозяйственной деятельности в бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности (требование своевременности);

· тождество данных аналитического учета оборотам и остаткам по счетам синтетического учета на последний календарный день каждого месяца (требование непротиворечивости).

Принятая представительством иностранной организации учетная политика подлежит оформлению соответствующей организационно - распорядительной документацией (приказами, распоряжениями и т.п.).

Принятая вновь созданным представительством иностранной организации учетная политика считается применяемой со дня государственной регистрации данного представительства на территории РФ.

Рабочий план счетов представительства иностранной организации

Если представительством иностранной организации был выбран способ ведения бухгалтерского учета в соответствие с российскими стандартами, то рабочий план счетов формируется на основе Плана счетов бухгалтерского учета финансово - хозяйственной деятельности организаций и инструкции по его применению, утвержденному Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н.

Рабочий план счетов представительства иностранной организации, осуществляющей деятельность на территории Российской Федерации.

Рассмотрим на примере представительства иностранной организации, не осуществляющей предпринимательской деятельности на территории РФ, порядок отражения на счетах бухгалтерского учета отдельных операций, связанных с деятельностью данного представительства.

Пример 1. Представительство иностранной компании осуществляет деятельность в РФ по установлению партнерских отношений между головной компанией и российскими организациями. Данный вид деятельности не приводит к образованию постоянного представительства в России. Все расходы представительство осуществляет за счет финансирования, поступающего от головной компании ежемесячно в сумме 50 000 долларов США.

Предположим, что курс доллара на момент зачисления средств на валютный счет составил 31,01 руб. В последний день того же месяца посредством перечисления с валютного счета представительством был оплачен счет за аренду офисного помещения, выставленный арендодателем за текущий месяц в сумме 35 000 долларов США. Курс доллара на момент оплаты составляет 31,10 руб.

Представительство ведет бухгалтерский учет финансово-хозяйственной деятельности по российским стандартам, в соответствии с требованиями Федерального Закона РФ от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Для отражения в учете представительства информации о поступлении от головного офиса средств на содержание представительства и расходовании этих средств может использоваться счет 86 «Целевое финансирование» .

Стоимость активов и обязательств, выраженная в иностранной валюте, согласно Положения по бухгалтерскому учету "Учет активов и обязательств, стоимость которых выражена в иностранной валюте" ПБУ 3/2000, утвержденного Приказом Минфина России от 10.01.2000 N 2н, для отражения в бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности подлежит пересчету в рубли по курсу Центрального банка Российской Федерации для этой иностранной валюты по отношению к рублю. Для целей бухгалтерского учета указанный пересчет в рубли производится по курсу ЦБ РФ, действующему на дату совершения операции в иностранной валюте. Согласно Перечню дат совершения отдельных операций в иностранной валюте, приведенному в Приложении к ПБУ 3/2000, датой совершения банковских операций по валютным счетам считается дата зачисления денежных средств на валютный счет или их списания с валютного счета в кредитной организации.

Таким образом, получение представительством валютных средств от головного офиса согласно Плану счетов может быть отражено по дебету счета "Валютные счета" в корреспонденции со счетом 86 «Целевое финансирование» .

При признании расходов по арендной плате их сумма отражается в бухгалтерском учете по курсу ЦБ РФ, действующему на дату совершения операции в иностранной валюте. Датой признания расходов в нашем примере является последний день месяца, за который получен счет, т.е. когда выполняются условия, необходимые для признания расходов.

В соответствии с ПБУ 3/2000 пересчет стоимости валютных средств на счетах в кредитных организациях и средств в расчетах производится на дату составления бухгалтерской отчетности и на дату совершения операции в иностранной валюте.

В бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности также должна быть отражена и курсовая разница, возникающая по операциям по полному или частичному погашению дебиторской или кредиторской задолженности, выраженной в иностранной валюте, если курс Центрального банка Российской Федерации на дату исполнения обязательств по оплате отличался от его курса на дату принятия этой дебиторской или кредиторской задолженности к бухгалтерскому учету в отчетном периоде либо от курса на отчетную дату составления бухгалтерской отчетности за отчетный период, в котором эта дебиторская или была пересчитана в последний раз.

Согласно ПБУ 3/2000 курсовая разница подлежит зачислению на финансовые результаты организации как внереализационные доходы или внереализационные расходы по мере ее принятия к бухгалтерскому учету.

Хозяйственная операция по начислению арендной платы может быть отражена в учете представительства иностранной организации, не осуществляющего предпринимательской деятельности, по дебету счета 86 «Целевое финансирование» в корреспонденции со счетом 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» .

Согласно п.1 ст.149 НК РФ реализация на территории РФ услуг по сдаче в аренду служебных помещений, предоставленных иностранным организациям, аккредитованным в РФ, в случае, если такая льгота установлена национальным законодательством иностранного государства и применяется в отношении граждан и юридических лиц РФ, освобождается от обложения НДС.

Организация бухгалтерского учета в российских представительствах иностранных компаний носит специфический характер. Порядок и особенности ведения различных участков бухгалтерского учета будет рассмотрена далее, в последующих статьях.