Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Федеральное агентство по образованию

Курсовая работа

Предмет: Международное частное право

Тема: Актуальные проблемы правового статуса индивидуального предпринимателя как субъекта международного частного права

Абакан 2010

Содержание

• Введение
• Заключение
• Библиографический список

Введение

За последние годы в Российской Федерации широкое распространение получило предпринимательство без образования юридического лица. Современные индивидуальные предприниматели успешно действуют на рынке, постоянно расширяя сферу своей деятельности, и в итоге могут обеспечить достойные условия жизни себе и своим близким. Неудивительно, что все больше людей, задумываясь о своем будущем, стремятся организовать собственный бизнес.

Общим по законодательству всех стран является то, что индивидуальный предприниматель действует в коммерции как субъект предпринимательской деятельности. Индивидуальный предприниматель является единственным владельцем, который ведет дело на свой страх и риск и по своим обязательствам отвечает всем своим имуществом, кроме отдельных случаев. ИП обычно не регистрируется в соответствующих органах своей страны, за исключением некоторых случаев, например при найме на работу служебного персонала.

Актуальность выбранной темы курсовой работы обосновывается тем, что в процессе интеграции российской экономики в мировую экономику повышается интерес отечественных предпринимателей к торговле и инвестиционному сотрудничеству с иностранными фирмами. Предприниматели испытывают острую нужду в информационно-правовом обеспечении их бизнеса в России и на международном рынке товаров и услуг.

Целью написания курсовой работы является изучение актуальных проблем международно-правового статуса предпринимателя как субъекта международного частного права.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

1 Изучить понятия право - и дееспособности индивидуального предпринимателя.

2. Исследовать особенности международно-правового ргеулирования занятия предпринимательской деятельностью.

3. Рассмотреть способы государственного воздействия на деятельность индивидуальных предпринимателей.

Объектом курсовой работы являются общественные отношения, регулирующие деятельность индивидуального предпринимателя, в международном частном праве.

Предметом исследования является правовой статус индивидуального предпринимателя.

Структура работа определена целью и задачами исследования - работа состоит из введения, двух глав, состоящих из шести параграфов, заключения, и библиографического списка.

Глава 1. Правосубъектность индивидуального предпринимателя в МЧП

1.1 Понятие индивидуального предпринимателя

Цель предпринимательской деятельности - систематичность получения (максимизация) прибыли - заставляет предпринимателя стремиться в зону риска, что приводит к постоянной новизне хозяйственных ситуаций и требует творческого подхода к решению возникающих проблем. Гусева Т.А. Ларина Н.В. Индивидуальный предприниматель: от регистрации до прекращения деятельности. - М.: Юстицинформ, 2005. - С. 5.

В России индивидуальной формой осуществления предпринимательской деятельности является предпринимательство без образования юридического лица.

Предприниматель может иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Так же как и коммерческие юридические лица, индивидуальный предприниматель имеет право: открыть расчетный счет в банковском учреждении; иметь свой товарный знак; заключать сделки и подписывать хозяйственные договоры; получать банковский кредит; самостоятельно платить налоги; быть истцом и ответчиком в суде по имущественным спорам с юридическими лицами; использовать наемный труд других граждан на основе договоров подряда и т.п.

Однако индивидуальный предприниматель не вправе создавать предприятия, оставаясь собственником переданного им имущества, т.к. после введения в действие Гражданского кодекса РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 05. 12.1994. - № 32. - Ст. 3301 коммерческие организации могут создаваться исключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены в гл.4 ГК РФ. Существовавшие на основании Закона РСФСР от 24 декабря 1990 г. N 443-1 "О собственности в РСФСР" (утратил силу) индивидуальные (семейные) частные предприятия до 1 июля 1999 г. должны были быть преобразованы в хозяйственные товарищества, общества, кооперативы.

Кроме того, индивидуальному предпринимателю разрешается иметь в собственности только имущество, которым вправе обладать граждане. В отличие от юридического лица он как гражданин может наследовать и завещать свое имущество, может иметь права автора научного, литературного или художественного произведения, изобретения, открытия либо иного охраняемого законом результата творческой деятельности. Ему принадлежат права на защиту не только деловой репутации, но и чести, достоинства, неприкосновенности личной жизни. В установленном порядке индивидуальный предприниматель, в отличие от юридического лица, может быть ограничен в дееспособности или признан недееспособным.

Ответственность за неисполнение гражданином-предпринимателем своих обязательств, вытекающих из коммерческой деятельности, наступает по правилам об ответственности за предпринимательскую деятельность, т.е. без вины, за сам факт нарушения договора или причинение вреда.

Предприниматель может быть освобожден от ответственности, только если будет установлено, что обязательство не исполнено вследствие действия непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых в данных условиях обстоятельств. В юридической литературе данные обстоятельства называются форс-мажорными. Это, в частности, стихийные явления (землетрясения, наводнения и т.д.), обстоятельства общественной жизни (военные действия, эпидемии и т.д.), запретительные меры государственных органов (ограничение перевозок, запрет торговли и т.д.).

Индивидуальный предприниматель должен знать, что правила о безвиновной ответственности являются диспозитивными. Это означает, что стороны договора могут ввести вину в качестве условия ответственности предпринимателя. Более того, и в законе во многих случаях предусмотрена ответственность предпринимательских структур только при наличии вины. Так, например, ст.538 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что производитель сельскохозяйственной продукции, не исполнивший обязательство по договору контрактации либо исполнивший его ненадлежащим образом, отвечает только при наличии вины. Иными словами, если причиной невыполнения обязательства явилась, например, засушливая или же, наоборот, дождливая погода, производитель сельскохозяйственной продукции освобождается от ответственности. В соответствии со ст.796 ГК РФ перевозчик несет ответственность за несохранность груза и багажа, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение груза или багажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.

Как и иные граждане, индивидуальные предприниматели отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством не может быть обращено взыскание.

Особенностью правового статуса индивидуальных предпринимателей является и то, что споры между гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, а также между указанными гражданами и юридическими лицами разрешаются не обычными судами (судами общей юрисдикции), а арбитражными судами, за исключением споров, не связанных с осуществлением гражданами предпринимательской деятельности.

Следует отметить, что п.2 ст.23 Гражданского кодекса РФ признает предпринимателем и главу крестьянского (фермерского) хозяйства. Такое хозяйство создается для производства, переработки, реализации сельскохозяйственной продукции. Как указано в Постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 февраля 1995 г., оно не является юридическим лицом. Его глава признается предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства, а следовательно, к предпринимательской деятельности последнего применяются положения Гражданского кодекса, регулирующие деятельность коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа правоотношения. Споры с участием главы крестьянского (фермерского) хозяйства подведомственны арбитражному суду. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Под ред. Садикова О.Н. М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 2007.

Для целей налогообложения в ст.11 Налогового кодекса РФ под индивидуальными предпринимателями понимаются не только физические лица, зарегистрированные в установленном порядке для осуществления предпринимательской деятельности без образования юридического лица, но и частные нотариусы, частные охранники, частные детективы.

Указанное законодательное положение явилось предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ 6 июня 2002 г. Гражданка Г.Ю. Притула - нотариус, занимающийся частной практикой, в своей жалобе оспаривала конституционность положения абз.4 п.2 ст.11 Налогового кодекса Российской Федерации. По мнению заявительницы, приведенное положение, как уравнивающее частных нотариусов с индивидуальными предпринимателями, обусловливает и равные с ними обязанности по уплате налогов и исполнению иных налоговых обязанностей, что не учитывает особый характер нотариальной деятельности, не согласуется с публично-правовым статусом частных нотариусов, создает неопределенность относительно субъектов налогообложения и противоречит ст.1, 2, 6, 7, 15, 17, 18, 19, 23, 35 и 57 Конституции Российской Федерации, а также ч.6 ст.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, которой установлено, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Конституционным Судом РФ в Определении N 116-О была высказана следующая позиция.

Анализ оспариваемого положения в нормативном единстве с другими положениями ст.11 Налогового кодекса Российской Федерации свидетельствует, что некоторые межотраслевые понятия, в том числе понятие "индивидуальные предприниматели", употребляются в специальном значении исключительно для целей данного Кодекса, причем в группу субъектов налоговых отношений, объединенных родовым понятием "индивидуальные предприниматели", частные нотариусы включены наряду с физическими лицами, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Поэтому системное толкование оспариваемого положения позволяет сделать вывод, что правовой статус частных нотариусов не отождествляется с правовым статусом индивидуальных предпринимателей как физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ст.23 ГК РФ). Таким образом, данное в Налоговом кодексе Российской Федерации определение индивидуальных предпринимателей имеет специально-терминологическое значение, а содержащиеся в п.2 его ст.11 нормы-дефиниции предназначены для применения исключительно в целях налогообложения. Самостоятельного же регулятивного значения - как норма прямого действия - абз.4 п.2 ст.11 Налогового кодекса Российской Федерации не имеет и не может нарушать прав и свобод заявительницы.

1.2 Отличие индивидуального предпринимателя от других субъектов международного частного права

Субъекты международного частного права (МЧП) - это участники гражданских правоотношений, осложненных "иностранным элементом". Богуславский М.М. Международное частное право: учебник. - М.: Юристъ, 2006. - С. 230.

Под иностранным элементом понимаются имущественные отношения, где субъектом выступает сторона, имеющая иностранное подданство; субъекты принадлежат одному государству, а объект находится за границей; возникновение, изменение или прекращение отношений, связанных с юридическим фактом, имеющим место за границей.

К числу субъектов международного частного права относятся:

1) физические лица (граждане; лица без гражданства - апатриды; иностранные граждане; лица, имеющие двойное гражданство бипатриды);

2) юридические лица (государственные организации, частные фирмы, предприятия, научно-исследовательские и иные организации);

3) государства;

4) нации и народы, борющиеся за свободу и независимость, и создание собственной государственности в лице своих руководящих органов (к их числу относится, например, Организация Освобождения Палестины);

5) международные межправительственные организации;

6) государственно-подобные образования, являющиеся субъектами международного публичного права (к ним относятся вольные города и Ватикан - резиденция главы римско-католической церкви).

Общим по законодательству всех стран является то, что ИП действует в коммерции как субъект предпринимательской деятельности. ИП является единственным владельцем, который ведет дело на свой страх и риск и по своим обязательствам отвечает всем своим имуществом, кроме отдельных случаев. ИП обычно не регистрируется в соответствующих органах своей страны, за исключением некоторых случаев, например при найме на работу служебного персонала.

Во внешней торговле ИП выступает обычно в роли посредника - торгового представителя, торгового агента, маклера, брокера, дилера, комиссионера, лица, оказывающего иные коммерческие услуги.

Согласно ГК РФ (ст.23-25) гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента регистрации в качестве ИП. По своим обязательствам он отвечает всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое по закону не может быть обращено взыскание. Его перечень установлен гражданским процессуальным законодательством.

В США индивидуальный предприниматель - это индивидуальная собственность (the sole proprietorship ). Собственник несет неограниченную ответственность своим имуществом по долгам его предприятия. В Англии это единоличный предприниматель (the sole trader ). Его ответственность также неограниченна. Во Франции это единоличное предприятие (entreprise individuelle ). По долгам такого предприятия собственник также отвечает всем своим имуществом

1.3 Значение места регистрации для определения личного закона

В соответствии со ст.1201 ГК РФ

Вопрос о том, имеет ли физическое лицо право вообще заниматься предпринимательской деятельностью или отдельными ее видами, решается неоднозначно в праве разных государств. Кроме того, учитывая высокую степень мобильности бизнеса в современных условиях, место жительства и место предпринимательской деятельности физического лица могут находиться в различных государствах. Объективно такая ситуация может привести к коллизии законов, которую необходимо будет разрешать суду. Норма, зафиксированная в ст.1201, имеет своей целью помочь суду решить этот вопрос.

Ранее отечественное законодательство не содержало такой нормы, что, очевидно, можно объяснить политическими мотивами, поскольку в Советском Союзе физическим лицам не разрешалось заниматься предпринимательской деятельностью (за исключением отдельных видов кустарного промысла), и законодатель, видимо, не желая акцентировать внимание на этом обстоятельстве, обходил молчанием данную проблему.

В настоящее время российское законодательство не устанавливает какого-либо общего запрета для физических лиц заниматься предпринимательской деятельностью. На территории России предпринимательской деятельностью могут заниматься как российские, так и иностранные граждане. Для ведения определенных видов предпринимательской деятельности российское законодательство предусматривает необходимость получения разрешения. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Вместе с тем такую деятельность они осуществляют "с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом" (ст.13, п.2 ст.2 Закона о правовом положении иностранных граждан). Включение в российское коллизионное право рассматриваемого положения представляется весьма полезным.

В России, как и во многих странах, приобретение статуса индивидуального предпринимателя связано с обязательной регистрацией физического лица в качестве такового (п.1 ст.23 ГК). Именно поэтому основным коллизионным правилом для установления дееспособности физического лица в сфере предпринимательской деятельности является обращение к праву государства, где физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя.

Таким образом, при установлении данного аспекта гражданской дееспособности физического лица решающее значение имеет не его личный закон, т.е. по общему правилу закон его гражданства, как это следует из п.1 ст.1195 и п.1 ст.1197, а право государства, где предприниматель зарегистрирован. По-видимому, это место часто будет совпадать с местом осуществления самой предпринимательской деятельности. Правом этого государства должно определяться само понятие этой деятельности, а также могут устанавливаться и специфические правила осуществления предпринимательской деятельности именно физическим лицом, например особый порядок совершения и оформления юридических действий в процессе ведения им коммерческих операций.

В ряде иностранных государств физическое лицо может участвовать в предпринимательской деятельности без совершения каких-либо формальных актов, придающих ему статус предпринимателя. В таких случаях основное коллизионное правило, устанавливаемое ст.1201, суд применить не сможет.

Статья 1201 предусматривает выход из этой ситуации, который состоит в том, что суд должен будет прибегнуть к применению права страны, где осуществляется данным физическим лицом предпринимательская деятельность. Поскольку довольно распространенным случаем является осуществление предпринимателем своей деятельности в нескольких государствах, статья предусматривает, что суд тогда должен будет выяснить, в каком государстве осуществляется основная предпринимательская деятельность конкретного физического лица, и применить право этого государства, в том числе и для того, чтобы выяснить, имеет ли это лицо право вообще заниматься такой деятельностью.

Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

индивидуальный предприниматель международное частное

Глава 2. Международные правовые основы статуса индивидуального предпринимателя

2.1 Право на занятие предпринимательской деятельностью как право человека

Занятие предпринимательской деятельностью является выражением свободы предпринимательства как одного из основных прав и фундаментальных свобод человека и гражданина. Конституция РФ предоставляет каждому гражданину право свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч.1 ст.34 Конституции РФ). Таким образом, свободное осуществление предпринимательской деятельности является элементом конституционного принципа экономической свободы

Законодательство развитых стран Запада обычно не предусматривает требования о регистрации индивидуальных предпринимателей по причине отсутствия ее целесообразности как дополнительного ограничения прав предпринимателей. Не случайно требование о регистрации отсутствует в отношении лиц свободных профессий (врачи, юристы, аудиторы, архитекторы). Вместо этого такие лица обязаны получить право практиковать на территории государства только в случае успешной сдачи квалификационных экзаменов в профессиональной ассоциации. Именно знания и признание коллег, а не регистрация, являются гарантией защиты потребителей указанных услуг. Такого рода тенденции наблюдаются и в нашей стране (в риэлтерской деятельности, деятельности аудиторов, адвокатов, арбитражных управляющих кредитных организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг, главных бухгалтеров коммерческих организаций). Гуев А.Н. Предпринимательское право Российской Федерации. - М.: Юстицинформ, 2007. - С. 306.

Осуществление предпринимательства является также результатом реализации более общего права граждан на труд, т.е. права свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (ст.37 Конституции РФ).

Принцип свободы предпринимательства означает, что каждый гражданин вправе выбирать любой способ осуществления экономической деятельности. Например, он может стать наемным работником, предоставляя в пользование предпринимателю свою рабочую силу и не принимая на себя риска и ответственности за экономические результаты своего труда. Гражданин может также осуществлять предпринимательскую деятельность, получив статус индивидуального предпринимателя, или через участие в коммерческой организации. В этом случае на нем лежит позитивная ответственность, т.е. он должен понимать, что будет осуществлять указанную деятельность на свой риск и самостоятельно отвечать за результаты своих действий. Закон не запрещает гражданину работать в качестве наемного работника и одновременно осуществлять предпринимательскую деятельность, однако на договорной основе может быть установлено ограничение на участие или работу гражданина применительно к конкурирующим субъектам предпринимательства в целях исключения конфликта интересов. Гражданин, будучи как наемным работником, так и предпринимателем, вправе сделать выбор сферы экономики, рода деятельности и профессии. Однако этот выбор зависит прежде всего от наличия специальных знаний в той или иной области общественного производства.

Право на занятие предпринимательством, обусловленное экономической свободой, включает в себя несколько элементов, охватывающих свободу выбора сферы, вида и формы предпринимательской деятельности. Среди сфер деятельности различаются производство, коммерция (торговля) или предоставление услуг. Гражданин может также специализироваться по любому виду деятельности, включая банковскую, страховую, биржевую деятельность, производство определенного вида продукции и т.д. Гражданин свободен самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность как в индивидуальном порядке без образования юридического лица (в качестве индивидуального предпринимателя), так и путем участия в хозяйственном обществе, товариществе или кооперативе, т.е. объединяясь с другими людьми на основе создания коммерческой организации для осуществления коллективного предпринимательства. При создании коммерческой организации гражданин вправе самостоятельно или совместно с иными гражданами и юридическими лицами выбрать ту организационно-правовую форму организации из указанных в законе, которая наилучшим образом подходит для ведения определенного вида бизнеса и достижения целей учредителей.

Естественно-правовой характер принципа свободы предпринимательства означает признание обществом естественной потребности человека в реализации своих экономических интересов, связанных с получением личных доходов, обеспечением материальной базы для реализации собственных идей предпринимателя, достижения иных общественно значимых целей, связанных в конечном счете с обеспечением общего блага.

Однако свобода предпринимательства может быть ограничена законом в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, безопасности, защиты жизни, здоровья, прав, интересов и свобод других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты окружающей среды, охраны культурных ценностей, недопущения злоупотребления доминирующим положением на рынке и недобросовестной конкуренции (ст.55, 74 Конституции РФ, ст.1 ГК РФ). К числу таких ограничений относятся, в частности, предварительные условия для начала предпринимательской деятельности: наличие у гражданина или коммерческой организации гражданской правосубъектности, государственная регистрация субъектов предпринимательства и получение специального разрешения (лицензии) на осуществление отдельных видов деятельности или отдельных действий в рамках предпринимательства.

В случае осуществления предпринимательской деятельности гражданином без регистрации, либо без лицензии (если получение лицензии обязательно), либо с нарушением условий лицензирования эта деятельность считается незаконным предпринимательством, гражданин может быть привлечен к уголовной ответственности, если в результате такой деятельности причинен крупный ущерб иным лицам или государству или получен доход в крупном размере (ст.171 УК РФ).

Право на занятие предпринимательской деятельностью является составляющей частью правоспособности гражданина (ст.18 ГК РФ). Правоспособность - это возможность иметь гражданские права и нести обязанности. Гражданское право содержит также категорию дееспособности, означающую, что способностью своими действиями осуществлять гражданские права и исполнять обязанности обладает только дееспособный гражданин. Следовательно, только дееспособный гражданин может самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность.

Несмотря на то что практически все конституции европейских государств допускают ограничение свобод граждан только на основе закона, ограничение свободы предпринимательства фактически происходит также на уровне актов исполнительных органов власти. Особое место в этом смысле занимает законодательство Европейского Союза. За исключением таких основополагающих актов, как Договор об учреждении Европейского Сообщества (Римский договор) и некоторые другие межгосударственные соглашения и конвенции, основной массив нормативных актов создан, по сути, исполнительными органами Сообщества - Европейским Советом (Министров) и Европейской Комиссией. Совет издает регламенты, непосредственно применяемые на территории стран - членов ЕС, а Комиссия принимает директивы, призванные гармонизировать и сблизить законодательство стран - членов ЕС по тем или иным вопросам функционирования единого европейского рынка. Важно отметить, что указанные органы также часто издают рекомендации и разъяснения (communication) тех или иных положений, правовых институтов и терминов Договора об учреждении ЕС* (155) , что является образцовым примером официального толкования нормативного акта. Надо отметить, что правовые акты, носящие рекомендательный характер, получили большое распространение за рубежом.

2.2 Инвестиционное, налоговое регулирование деятельности индивидуального предпринимателя

Инвестиционное законодательство существует во всех иностранных государствах. В одних странах применяется единый закон об иностранных инвестициях (например, в Канаде), в других странах имеется множество нормативных актов, регулирующих вопросы иностранных инвестиций (например, в США). В государствах, входивших в состав СССР, приняты единые законы по вопросам иностранных инвестиций.

При рассмотрении вопросов, регулируемых инвестиционными законами, необходимо обратить внимание на запреты и ограничения, касающиеся использования иностранных инвестиций в определенных областях экономики принимающей страны.

В качестве примера сошлемся на Договор между Российской Федерацией и США о поощрении и защите капиталовложений. В нем определены изъятия в отношении российских инвестиций из национального режима и режима наиболее благоприятствуемой нации.

К числу отраслей или сфер деятельности, которых касаются изъятия из национального режима, относятся следующие: воздушный транспорт; океанское и прибрежное судоходство; банковская деятельность; страхование; государственные дотации; государственные программы страхования и займов; производство электроэнергии и других видов энергии; брокерство в таможенной службе; собственность на недвижимое имущество; собственность и управление радиовещанием или общественными радио и телестанциями; Владение акциями в Корпорации спутниковой связи; оказание услуг в сфере общественной телефонной и телеграфной связи; эксплуатация подводных кабельных линий связи; пользование землей и природными ресурсами.

Теперь перечислим отрасли и сферы, которых касаются изъятия из режима наиболее благоприятствуемой нации. Это: горные разработки на государственных территориях; морские и связанные с ними услуги; право первичной покупки и продажи ценных бумаг, выпускаемых Правительством США; собственность на недвижимое имущество.

Конкретное наполнение ограничений регламентируется соответствующими законами. Так, согласно Федеральному закону о коммуникациях 1934 г. (Communications Act of 1934 ) лицензия на радиовещание, общую транспортную или аэронавигационную связь не может выдаваться прямо или косвенно иностранцу либо иностранной корпорации.

Запрещается контроль иностранцев над американскими авиаперевозчиками. В области мореплавания суда, используемые во внутренней торговле, должны ходить под американским флагом и быть построены в США-

Наиболее важными для российских инвесторов являются гарантии и защита, предоставляемые иностранному капиталу законодательством об иностранных инвестициях в принимающих государствах.

Речь идет об обеспечении стабильности законодательства, защите интересов иностранных инвесторов при национализации и проведении принудительного изъятия иностранного капитала в иных формах, гарантиях компенсации при изъятии собственности и при возмещении убытков от неправомерных действий властей, беспрепятственном переводе дивидендов и иных платежей в страну иностранного инвестора, разрешении споров инвестора с государством и т.п.

Таковы вкратце гарантии и защита, предоставляемые внутренним инвестиционным законодательством принимающего государства иностранному капиталу, в том числе и российскому.

Небольшие, в основном островные государства, а также отдельные территории государств приняли законы о привлечении иностранных инвестиций путем предоставления иностранным инвесторам целого ряда существенных льгот, благоприятствующих предпринимательской деятельности инвесторов за рубежом.

Так появилось законодательное регулирование об оффшорных компаниях. Сейчас уже насчитываются десятки стран и территорий, позволяющих иностранным инвесторам учреждать такого рода компании. Среди них: Мальта, Монако, Лихтенштейн, Кипр, о-в Мэн (в составе Великобритании), Гибралтар, Панама, штат Делавер (США), Сингапур, Люксембург, Багамские острова, о-ва Джерси, Ирландия и др.

Каждая из этих стран и территорий имеет свою специфику регулирования создания и деятельности оффшорных компаний, но всем им присущи общие черты. Рассмотрим их.

Термин "оффшорный" происходит от английского слова offshore , что значит находящийся "вне берега" - если речь идет об островном государстве и "вне территории" - если речь идет о государстве, не имеющем выхода к морю. Этот термин является определяющим для характеристики принципа оффшорного бизнеса. Он означает, что оффшорные компании, созданные в оффшорных государствах, могут осуществлять предпринимательскую деятельность только за пределами таких государств и не могут осуществлять ее с их резидентами.

Оффшорные компании могут создаваться только нерезидента ми, т.е. иностранными инвесторами - юридическими и физически ми лицами.

Оффшорный бизнес и его льготы регулируются только закона ми соответствующих государств.

Оффшорным компаниям в силу закона предоставляется целый ряд существенных льгот, что и привлекает иностранных инвесторов.

К числу таких льгот относятся:

значительное сокращение налога на прибыль (в среднем он составляет 5%). Например, на Кипре этот налог сокращен в 10 раз и составляет 4,25%; на Сейшельских островах с 15% налог сведен практически к 0;

доходы иностранных сотрудников, живущих и работающих в стране, облагаются по льготной ставке, а сотрудники компаний, живущие и работающие за пределами страны, не облагаются подоходным налогом, если вы плата зарплаты осуществляется через банк страны, например на Кипре;

льготный режим налогообложения доходов по ценным бумагам, от долевого участия в капитале и от использования лицензий;

отсутствие валютного контроля и гарантии репатриации 100% капитала и прибыли иностранных инвесторов;

отсутствие импортных пошлин на машины, оборудование, сырье и полуфабрикаты, налогов на продажу и добавленную стоимость;

упрощенный порядок получения вида на жительство для иностранных граждан, работающих на оффшорных фирмах, но с оплатой значительного регистрационного сбора;

свободная конверсия доходов в валюте;

упрощенная регистрация оффшорных компаний, установленная законодательством;

беспрепятственный перевод дивидендов в страну инвестора после их конверсии в свободную валюту;

сохранение конфиденциальности и анонимности иностранных вкладчиков в капитал компании. Иностранный инвестор может оформить свой вклад на "доверительного собственника" (trustee ) или на "номинированное лицо" (nominee ). Информацией о фактических владельцах обладают только государственный орган-регистратор, а так же адвокаты и аудиторы, ведущие дела компании и осуществляющие проверку ее деятельности.

2.3 Защита прав индивидуального предпринимателя

Частноправовые гарантии предпринимательской деятельности заключаются в признании формального равенства независимых участников предпринимательских отношений, свободы договора (свободы волеизъявления) независимых участников предпринимательских отношений, обязательности выполнения участниками экономического оборота принятых на себя обязательств, неприкосновенности собственности предпринимателя, недопустимости произвольного вмешательства в частные дела предпринимателя со стороны других лиц и государства, в частности, необходимости защиты имущества предприятий от незаконного изъятия; необходимости обеспечения восстановления нарушенных прав и их судебной защиты, право на которую не подлежит какому-либо ограничению (ст.1 ГК РФ). Предприниматель имеет право обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными (полностью или частично) актов государственных органов, не соответствующих законодательству и нарушающих охраняемые законом права и интересы. Причиненные предпринимателю убытки в результате выполнения противоречащих законодательству решений государственных или иных органов либо их должностных лиц, нарушивших права предпринимателя, а также ненадлежащее осуществление такими органами или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей по отношению к предпринимателю подлежат возмещению этими органами.

Система правовых гарантий не ограничивается установлением общих принципов права и экономических свобод. Нормы предпринимательского права устанавливают также субъективные права субъектов предпринимательства, являющиеся непосредственным выражением этих свобод и защищающие конкретные интересы предпринимателей. Например, требование об уведомлении кредиторов при реорганизации или ликвидации коммерческой организации (ст.60, 63 ГК РФ) направлено на защиту интересов кредиторов, связанных с полным выполнением обязательств коммерческой организации по отношению к ее кредиторам.

Государство должно обеспечивать равное право доступа всех субъектов предпринимательской деятельности на рынок, к материальным, финансовым, трудовым, информационным и природным ресурсам, равные условия деятельности предприятий, независимо от вида собственности и их организационно-правовых форм. Правовые гарантии обеспечивают возможность предпринимателя в соответствии с законодательством, учредительными документами и договорными обязательствами самостоятельно распоряжаться имуществом предприятия, определять объемы производства, порядок и условия сбыта продукции, распределять прибыль на развитие производства, возможность страховать предпринимательские риски страховыми обществами, не допускать монопольное положение на рынке отдельных предприятий и их объединений и недобросовестную конкуренцию.

Гарантии предпринимательства также представляют собой комплекс организационных мер государства по реализации субъективных прав предпринимателей. Названные меры включают:

контроль со стороны соответствующих органов государства над соблюдением законодательства о предпринимательской деятельности;

применение мер принуждения к правонарушителям;

предоставление предпринимателям возможности защиты своих прав и интересов в суде;

своевременное обновление и совершенствование нормативной базы предпринимательства для адекватного отражения реалий общественных экономических отношений;

создание необходимой инфраструктуры рынка и иных условий, необходимых для нормального функционирования экономики;

снятие лишних административных барьеров и устранение иных препятствий для развития предпринимательства;

наличие ясной промышленной политики государства, что означает определение государственных приоритетов в поддержке тех или иных отраслей национальной экономики;

обеспечение стабильности в деятельности рынков, смягчение последствий экономических кризисов;

недопущение злоупотребления доминирующим положением и недобросовестной конкуренции;

экономическую, научно-техническую, правовую поддержку предпринимательской деятельности.

Юридическая защита права на занятие предпринимательской деятельностью и свободы предпринимательства обеспечивается общими принципами права и специальными конституционными принципами, которые в целом представляют собой систему гарантий предпринимательской деятельности. Общеправовые принципы призваны обеспечить правомерность вмешательства государства в экономику. К ним относятся принцип правового государства, принцип уважения основных прав и фундаментальных свобод человека, принцип формального равенства, принцип справедливости, принцип соразмерности, принцип законных ожиданий и др. К специальным конституционным принципам относятся единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка свободной конкуренции, признание частной собственности, юридическое равенство всех форм собственности. Содержание правовых норм, регулирующих предпринимательскую деятельность, должно соответствовать указанным принципам. Такое соответствие является предметом конституционного контроля.

Гарантии и защита российского капитала за рубежом осуществляются также иностранным государством на международно-правовом уровне, т.е. на основе международных договоров о поощрении и защите иностранных инвестиций. Таких договоров с 1988 г. по настоящее время Россия заключила с более чем 50 государствами.

Все эти соглашения во многом единообразно решают вопросы гарантий и защиты иностранных инвестиций, хотя в отдельных соглашениях отражается и их определенная специфика. Гарантии и защита российского капитала за рубежом осуществляются также иностранным государством на международно-правовом уровне, т.е. на основе международных договоров о поощрении и защите иностранных инвестиций. Таких договоров с 1988 г. по настоящее время Россия заключила с более чем 50 государствами.

Среди них договоры и соглашения с ФРГ, Великобританией, Финляндией, Францией, КНР, Данией, Канадой, Турцией, Италией, Ливаном, Македонией, Аргентиной, Филиппинами, Казахстаном, Туркменистаном и др.

Все эти соглашения во многом единообразно решают вопросы гарантий и защиты иностранных инвестиций, хотя в отдельных соглашениях отражается и их определенная специфика

Для всех соглашений характерны следующие общие принципы гарантий и защиты иностранных инвестиций:

объектом защиты инвестиций являются движимое и недвижимое имущество, имущественные права, денежные средства, авторские права, акции, вклады и т.п.;

государства обязуются не принимать принудительных мер по изъятию инвестиций (национализация, экспроприация и др.), кроме случаев, когда этого требуют общественные интересы, без дискриминаций и с выплатой компенсации в СКВ на основе реальной стоимости инвестиций;

гарантия беспрепятственного перевода инвестором своих доходов от инвестиций в СКВ в другое государство;

допустимость суброгации (передачи прав) по страховым гарантиям от некоммерческих рисков.

Исключительно важной международно-правовой гарантией для иностранных инвесторов является условие соглашений о разрешении инвестиционных споров, могущих возникнуть как между государствами - участниками соглашений, так и между государством и иностранным инвестором (например, споры о правомерности изъятия иностранной собственности или о неадекватности компенсации при ее изъятии).

Обычно в соглашениях предусматриваются альтернативные способы разрешения споров между инвестором и принимающим государством по выбору соответствующей стороны, например:

арбитраж в третьей стране, скажем, в Арбитражном институте Стокгольмской торговой палаты;

компетентный суд или арбитраж государства, куда были вложены инвестиции;

арбитраж ad hoc согласно Арбитражному регламенту ЮНСИТРАЛ.

В ряде соглашений предусматривается также разрешение инвестиционных споров в Международном центре по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) согласно Вашингтонской конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими и юридическими лицами других государств от 18 марта 1965 г. Россия эту Конвенцию подписала, но пока не ратифицировала.

Помимо указанных инвестиционных международных договоров, инвестиционная деятельность регулируется также следующими международными договорами:

соглашениями об избежании двойного налогообложения . Такие соглашения заключены Россией с более чем 30 государствами, в том числе с Испанией, Канадой, Великобританией, Францией, Австрией, Бельгией, Индией, США, Японией, Финляндией, Кипром, Израилем, Ирландией и др.;

Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г . (Оттавская конвенция 1988 г .). В ней участвуют Россия, Франция, Италия, Нигер и др.;

многосторонними конвенциями по арбитражу . Это: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г. В ней участвуют 19 стран, в том числе Россия, ФРГ, Франция, Бельгия, Испания, Дания и др.; Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. В ней участвуют 90 государств, в том числе Россия, США, Англия, Япония, Египет, Куба, Чили, Сирия, ЮАР, Эквадор, Индия, Израиль и др.

Указанные международные договоры между Россией и принимающей страной обеспечивают и намного облегчают нормальную деятельность российских инвесторов.

Итак, в обязательном порядке требуется регистрация в качестве ИП в основном в России Предметом предпринимательского права в развитых странах с рыночной экономикой являются все отношения, прямо или косвенно связанные с бизнесом - от защиты прав потребителей до вопросов увольнения персонала при продаже предприятия.

Заключение

Таким образом, индивидуальный предприниматель наряду с юридическими лицами является полноправным участником международного хозяйственного оборота. Необходимыми условиями занятия гражданином предпринимательской деятельностью являются: его дееспособность и государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя. Правоспособность индивидуального предпринимателя практически приравнена к правоспособности коммерческих организаций. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правовые нормы, регулирующие деятельность коммерческих организаций. Гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание. Споры с участием граждан, связанные с их предпринимательской деятельностью, рассматриваются арбитражными судами.

Глава крестьянского (фермерского) хозяйства признается индивидуальным предпринимателем. Имеется значительная специфика правового статуса главы крестьянского (фермерского) хозяйства в сравнении с индивидуальным предпринимателем, требующая адекватного правового регулирования и дальнейших научных исследований

Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

Отличие индивидуального предпринимателя от иных субъектов международного частного право состоит в том, что он занимается деятельностью единолично и с целью получения прибыли.

В обязательном порядке требуется регистрация в качестве ИП в основном в России Предметом предпринимательского права в развитых странах с рыночной экономикой являются все отношения, прямо или косвенно связанные с бизнесом - от защиты прав потребителей до вопросов увольнения персонала при продаже предприятия.

Законодательство России и зарубежных стран гарантирует защиту предпринимательской деятельности как на уровне международных договоров, так и на уровне национального законодательства.

Библиографический список

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. М.: Юрист, 2007.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 05.12.1994. - № 32. - Ст.3301

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ // Российская газета. - 28.11.2001. - N 233.

4. Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практическое пособие. - М.: Юридический Дом "Юстицинформ", 2001.

5. Богуславский М.М. Международное частное право: учебник. - М.: Юристъ, 2006.

Подобные документы

Основы гражданско-правового статуса индивидуального предпринимателя. Банкротство индивидуального предпринимателя. Основные проблемы гражданско-правового статуса индивидуального предпринимателя. Проблемы, вызванные статусом учредителей.

курсовая работа , добавлен 14.05.2007


Понятие и признаки индивидуального предпринимательства. Особенности правового статуса индивидуального предпринимателя. Особенности правового статуса крестьянского (фермерского хозяйства). Особенности государственной регистрации.

курсовая работа , добавлен 02.02.2007


Понятие индивидуального предпринимателя в российском праве. Индивидуальный предприниматель как субъект малого бизнеса. Вопросы приобретения и прекращения правового статуса индивидуального предпринимателя. Регулирование отдельных аспектов его деятельности.

дипломная работа , добавлен 19.11.2010


Характеристика индивидуального предпринимательства по российскому законодательству. Общие положения, понятия, признаки и виды. Порядок и особенности регистрации индивидуального предпринимателя. Прекращение деятельности индивидуального предпринимателя.

дипломная работа , добавлен 02.09.2010


Исследование правового статуса предпринимателя, порядок регистрации и прекращения деятельности, исследование проблем правосубъектности и валютного статуса индивидуального предпринимателя, внесение предложений по совершенствованию законодательства.

курсовая работа , добавлен 21.09.2010


Понятие предпринимательской деятельности граждан. Сравнение правового положения индивидуального предпринимателя и юридического лица. Особенности ответственности индивидуального предпринимателя. Конституционные гарантии предпринимательства в России.

курсовая работа , добавлен 20.11.2007


Общие положения о предпринимательской деятельности в Российской Федерации. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя. Отличие индивидуального предпринимателя от юридического лица. Прекращение деятельности индивидуального предпринимателя.

курсовая работа , добавлен 18.12.2010


Осуществление предпринимательской деятельности без образования юридического лица. Порядок государственной регистрации и лицензирование деятельности индивидуального предпринимателя. Особенности банкротства индивидуального предпринимателя в России.

дипломная работа , добавлен 28.06.2013


Правовой статус предпринимателя, специфика его правосубъектности, особенности организации его деятельности и имущественного положения в современном праве РК. Проблемы защиты прав индивидуального предпринимателя в условиях государственного контроля.

дипломная работа , добавлен 20.06.2015


Сущность предпринимательской деятельности. Систематичность получения прибыли как ее основная особенность. Специфика гражданской правосубъектности индивидуального предпринимателя. Возникновение, осуществление и прекращение гражданско-правового статуса ИП.

Как уже говорилось, правовой режим иностранцев и лиц без гражданства регулируется не только законами государства, но и международными договорами. Их можно разделить на несколько видов.

1) Договоры, закрепляющие обязанность предоставления прав и свобод, вытекающих из международных стандартов в области прав человека.

Так, Декларация главгосударств-участников Содружества Независимых Государств о международных обязательствах в области прав человека и основных свобод от 24 сентября 1993 года предусматривает, что каждая из сторон гарантирует гражданам другой стороны, а также лицам без гражданства, проживающим на ее территории, независимо от национальной принадлежности или иных различий гражданские, политические, социальные, экономические и культурные права и свободы в соответствии с общепризнанными международными нормами о правах человека. Каждая из сторон обязуется защищать права своих граждан, проживающих на территории другой стороны, и оказывать им всестороннюю помощь и поддержку на территории другой стороны, право обращения за правовой, гуманитарной и иной помощью в полномочные представительства государства, гражданами которого они являются

Исходя из приверженности общепризнанным правам и свободам человека, Российская Федерация и Кыргызская Республика См: Договор вступил в силу 19 мая 1994 года. Для Кыргызской Республики - 17 февраля 1996 года. Ратифицировано Законом КР от 31 июля 2000 года N 71. от 13 октября 1995 в г. Бишкеке подписали Договор об основных принципах решения вопросов, связанных с гражданством и правовым статусом граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Кыргызской Республики, и граждан Кыргызской Республики, постоянно проживающих на территории Российской Федерации.

В Договоре выражено намерение сторон решать указанные вопросы посредством процедур, гарантирующих приобретение в упрощенном порядке соответствующего гражданства гражданами любого из двух государств и их близкими родственниками, прибывающими соответственно в Кыргызскую Республику или Российскую Федерацию для постоянного проживания; обеспечения равенства в правах и обязанностях граждан одного государства, проживающих на территории другого, с гражданами этого другого государства, за согласованными изъятиями; максимального упрощения процедур, связанных с передвижением и проживанием граждан одного государства на территории другого государства; создания условий для обмена национальных валют и перевода денежных средств граждан и юридических лиц из одной страны в другую; предоставления гарантий гражданину одного государства, проживающему на территории другого государства, на владение, пользование и распоряжение своей собственностью в соответствии с законодательством государства проживания; и с учетом ряда других принципов, связанных с правовым статусом указанных лиц.

Согласно Договору правоспособность и дееспособность гражданина одной стороны, постоянно проживающего на территории другой стороны, определяется по законодательству стороны проживания. Такой гражданин пользуется такими же правами и свободами и несет такие же обязанности, что и граждане стороны проживания, за изъятиями, установленными названным Договором.

К таким изъятиям, в частности, относятся право избирать и быть избранным на высшие государственные должности и в представительные органы власти стороны проживания, право на участие во всенародном голосовании, проводимом данной стороной; право занимать должности на дипломатической службе, в органах безопасности и в органах внутренних дел этой стороны, занимать должности в центральных органах исполнительной власти, должность судьи, прокурора в стороне проживания; занимать должности глав областных, районных, городских, поселковых администраций и их заместителей Гражданин одной стороны, постоянно проживающий на территории другой стороны, сохраняет правовую связь со стороной гражданства и пользуется покровительством и защитой обеих сторон.

2) Договоры, касающиеся регулирования отдельных прав иностранцев.

Например, государства -- участники Содружества Независимых Государств заключили 15 мая 1992 г. Соглашение о сотрудничестве в области образования, согласно которому "лица, постоянно проживающие на территории одного из государств-участников и имеющие гражданство другого государства-участника, получают образование на всех уровнях, а также ученые степени и звания, на условиях, установленных для граждан государства-участника, на территории которого они постоянно проживают" (ст. 1)э

Кроме того, государства-участники будут стремиться удовлетворять взаимные потребности в обучении граждан, подготовке рабочих кадров и специалистов, не являющихся гражданами государства-участника и не имеющих постоянного места жительства на его территории.

В этом случае на двусторонней основе будет определяться механизм взаимных финансовых расчетов при возмещении затрат, произведенных стороной на обучение учащихся, студентов, аспирантов и слушателей другой стороны.

Участники Соглашения о сотрудничестве в области образования гарантируют равноправие всех образовательных учреждений, входящих в их национальные системы образования, независимо от языка обучения и обязуются оказывать им государственную поддержку.

Другим примером могут служить соглашения, касающиеся пенсионного обеспечения граждан, в частности Соглашение о гарантиях прав граждан государств -- участников Содружества Независимых Государств в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г.

В ст. 1 Соглашения установлен принцип, согласно которому пенсионное обеспечение граждан государств -- участников данного Соглашения и членов их семей осуществляется по законодательству государства, на территории которого они проживают.

Все расходы, связанные с осуществлением пенсионного обеспечения по этому Соглашению, несет государство, предоставляющее обеспечение Что касается взаимных расчетов, то они не производятся, если иное не предусмотрено двусторонними соглашениями.

Для установления права на пенсию гражданам государств -- участников Соглашения учитывается трудовой стаж, приобретенный на территории любого из этих государств, а также на территории бывшего СССР за время до вступления в силу настоящего Соглашения.

При переселении пенсионера в пределах государств -- участников Соглашения выплата пенсии по прежнему месту жительства прекращается, если пенсия того же вида предусмотрена законодательством государства по новому месту жительства пенсионера. Размер пенсии пересматривается в соответствии с законодательством государства -- участника Соглашения.

Пенсионное обеспечение военнослужащих Вооруженных Сил регулируется специальными соглашениями.

3) К договорам, касающимся отдельных прав иностранцев, относятся договоры об избежании двойного налогообложения.

Примером может служить Соглашение между Правительством Кыргызской Республики и Правительством Турции об избежании двойного налогообложения в 1 июле 1999 года в г.Анкара. Данное Соглашение относится к лицам, имеющим постоянное местопребывание в одном или обоих договаривающихся государствах.

Если лицо обычно проживает в обоих государствах или, наоборот, обычно не проживает ни в одном из них, оно считается имеющим постоянное местожительство в том договаривающемся государстве, гражданином которого оно является.

Если каждое из государств рассматривает лицо в качестве своего гражданина или, наоборот, не расматривает его таковым, то компетентные органы государств решают данный вопрос по взаимному согласию.

В частности, когда речь идет о прибыли от коммерческой деятельности, извлекаемой в одном договаривающемся государстве лицом с постоянным местопребыванием в другом государстве, то она может облагаться налогом в первом государстве, только если она получена через расположенное там его постоянное представительство, и только в той части, которая может быть отнесена к деятельности этого постоянного представительства.

Доходы лица с постоянным местопребыванием в одном государстве от использования морских, речных, воздушных судов, автотранспортных средств и железнодорожного транспорта в международных перевозках облагаются налогом только в этом государстве

3) Договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам См. также: Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) (с изменениями от 28 марта 1997 г.) .

В частности, такие договоры заключены между Кыргызстаном и Российской Федерацией с 14 сентября 1992 г. в г.Минске.

Эти договоры основаны на принципе взаимности -- граждане одной договаривающейся стороны пользуются на территории другой стороны в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и граждане этой договаривающейся стороны.

Следовательно, в отношении правовой помощи на чужой территории для граждан государств -- участников Договора закрепляется национальный режим. Это относится не только к физическим, но и юридическим лицам.

Граждане одной договаривающейся стороны имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру, нотариальные конторы и в иные учреждения другой стороны, к компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела, могут выступать в них, возбуждать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуальные действия на тех же условиях, что и собственные граждане.

Учреждения юстиции (нотариальные конторы) сторон оказывают взаимную правовую помощь по гражданским, семейным и уголовным делам в соответствии с положениями Договора.

Правовая помощь охватывает выполнение процессуальных действий, предусмотренных законодательством договаривающейся стороны, в частности, допрос сторон, обвиняемых и подсудимых, свидетелей, экспертов, проведение экспертиз, судебного осмотра, передачу вещественных доказательств, возбуждение уголовного преследования и выдачу лиц, совершивших преступления, признание и исполнение судебных решений по гражданским делам, вручение и пересылку документов, предоставление по просьбе другой стороны сведений о судимости обвиняемых.

При оказании правовой помощи учреждения договаривающихся сторон сносятся друг с другом, например, через Министерство юстиции и Генеральную прокуратуру КР и Министерство юстиции и Прокуратуру РФ.

Граждане одной договаривающейся стороны на территории другой стороны освобождаются от уплаты судебных расходов на тех же основаниях и в том же объеме, как и граждане данного государства.

Договоры подробно регламентируют вопросы заключения брака, личных и имущественных правоотношений, расторжения брака и признания брака недействительным, правоотношений между родителями и детьми, усыновления, опеки и попечительства, права собственности, возмещения вреда, наследования, осуществления уголовного преследования, выдачи преступников и т.д.

Примером многостороннего договора по этим вопросам является Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, которую подписали руководители всех стран Содружества Независимых Государств 22 января 1993 г.

Согласно Конвенции граждане каждой договаривающейся стороны, а также лица, проживающие на ее территории, пользуются на территориях всех других договаривающихся сторон в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и собственные граждане данной договаривающейся стороны.

Граждане каждого государства -- участника Конвенции, а также другие лица, проживающие на его территории, имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру и иные учреждения других участников Конвенции, к компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела, могут выступать в них, подавать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуальные действия на тех же условиях, что и граждане данной договаривающейся стороны.

Юридические лица, созданные в соответствии с законодательством стран -- участниц Конвенции, Договаривающиеся стороны оказывают друг другу правовую помощь путем выполнения процессуальных и иных действий, предусмотренных законодательством запрашиваемой договаривающейся стороны.

К ним, в частности, относятся составление и пересылка документов, проведение обысков, изъятие, пересылка и выдача вещественных доказательств, проведение экспертизы, допрос сторон, обвиняемых, свидетелей, экспертов, возбуждение уголовного преследования, розыск и выдача лиц, совершивших преступления, признание и исполнение судебных решений по гражданским делам, приговоров в части гражданского иска, исполнительных надписей, а также путем вручения документов.

В Конвенции определены содержание и форма поручения об оказании правовой помощи; порядок исполнения поручения; признание и исполнение решений, вынесенных учреждениями юстиции по гражданским и семейным делам, а также судами по уголовным делам о возмещении ущерба, и решен ряд других вопросов.

4) Договоры, регулирующие правовое положение иностранцев и лиц без гражданства как трудящихся-мигрантов. В 1983 г. была принята Европейская конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов Европейская Конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов. 24.11.1974. (вступила в силу 1 мая 1983 г.) Кыргызстан в настоящей Конвенции не участвует. .

К 1995 г она была ратифицирована всего восьмью государствами -- членами Совета Европы: Францией, Италией, Нидерландами, Норвегией, Португалией, Испанией, Швецией и Турцией; еще 6 стран: Бельгия, Германия, Греция, Люксембург, Молдова и Украина подписали, но не ратифицировали конвенцию Вальчак П. Европейская конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов -- эффективный юридический инструмент управления временной трудовой миграцией // Трудовая миграция: Сб. статей / Под ред. В.А. Ионцева. - М.: ТЕИС, 2005. -С. 117- 130. .

Главный принцип, заложенный в данную Конвенцию, -- принцип равного обращения с мигрантами и гражданами принимающей стороны.

Конвенция регулирует вопросы найма, выдачи разрешений на трудоустройство и видов на жительство, воссоединения семей, обеспечения жильем, социального страхования и решает ряд других вопросов.

В современный период значительное внимание трудящимся-мигрантам уделяется в документах СБСЕ-ОВСЕ.

Так, документ Копенгагенского совещания конференции по человеческому измерению СБСЕ 1990 г. исходит из того, что защита и поощрение прав рабочих-мигрантов является задачей всех участников СБСЕ. Государства-участники подтвердили свое обязательство полностью обеспечивать в своем внутреннем законодательстве права рабочих-мигрантов, предусмотренные международными соглашениями.

В Документе Московского совещания конференции по человеческому измерению СБСЕ 1991г. содержится положение о необходимости обеспечения прав трудящихся-мигрантов и их семей, законно проживающих на территории государств-участников.

Особо отмечено их право на свободное проявление их национальных, культурных, религиозных и языковых особенностей.

Ограничение прав мигрантов возможно лишь на основе законов в рамках международных стандартов.

Государства-участники подтвердили намерение принимать эффективные меры для поощрения терпимости, равенства возможностей и уважения основных прав человека в отношении трудящихся-мигрантов. Государства заявили, что примут соответствующие меры, которые бы позволили трудящимся-мигрантам принимать участие в общественной жизни государств -- участников СБСЕ.

Государства -- участники Содружества Независимых Государств подписали 15 апреля 1994 г. Соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов Соглашение между правительством РФ и Правительством Кыргызской республики о трудовой деятельности и социальной защите трудящихся-мигрантов. 28.03.96. // СЗ РФ. 1996. № 41. Ст. 5857. .

Соглашение регулирует основные направления сотрудничества сторон в области трудовой деятельности и социальной защиты лиц и членов их семей, которые постоянно проживают на территории одного из государств -- участников Соглашения и осуществляют свою трудовую деятельность на предприятиях, в учреждениях, организациях всех форм собственности на территории другого государства -- участника Соглашения.

Это Соглашение не применяется к беженцам и вынужденным переселенцам; к въехавшим на короткий срок лицам свободных профессий и артистам; к лицам, приезжающим с целью получения образования.

Таким образом, трудящийся-мигрант -- это лицо, постоянно проживающее на территории стороны выезда, которое на законном основании занимается оплачиваемой деятельностью в стороне трудоустройства. Численность принимаемых работников определяется на основе двусторонних соглашений.

Каждая сторона признает дипломы, свидетельства об образовании, соответствующие документы о присвоении звания, разряда, квалификации и другие необходимые для осуществления трудовой деятельности документы.

Стороны на взаимной основе признают трудовой стаж, включая стаж на льготных основаниях и по специальности. При окончательном выезде трудящегося-мигранта из страны трудоустройства ему выдается работодателем справка о продолжительности работы и заработной плате помесячно.

В случае если трудящийся-мигрант нарушает законы государства трудоустройства и правила пребывания иностранных граждан, данное государство может потребовать досрочного прекращения трудовых отношений и возвращения трудящегося-мигранта в сторону выезда.

Трудовая деятельность работника оформляется трудовым договором (контрактом), заключенным с работодателем на государственном языке стороны трудоустройства и русском языке в соответствии с трудовым законодательством стороны трудоустройства.

Работники пользуются правами и выполняют обязанности, установленные трудовым законодательством стороны трудоустройства.

Трудящиеся-мигранты пользуются социальным страхованием и социальным обеспечением (кроме пенсионного) в соответствии с действующим на территории стороны трудоустройства законодательством

Их медицинское обслуживание осуществляется за счет работодателя стороны трудоустройства на одинаковом уровне с ее гражданами.

Вопросы пенсионного обеспечения работников и членов их семей регулируются Соглашением о гарантиях прав граждан государств -- участников Содружества Независимых Государств в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г., а также двусторонними соглашениями.

С целью разрешения вопросов международной и внутренней миграции населения Кыргызстан осуществляет сотрудничество с Международной организацией по миграции (MOM). В Кыргызстане организация работает с 1997 года.

MOM в пределах международного финансирования обязалась определять программы, касающиеся миграции, в том числе граждан КР, возвращения квалифицированных специалистов, адаптации специалистов, регулируемой миграции и международного сотрудничества и т. п., выполнять эти программы и ежегодно представлять Правительству КР отчеты, доклады по указанным программам.

MOM также будет оказывать содействие КР в получении необходимых финансовых средств и административной помощи от государств -- членов MOM, других государств и международных организаций для реализации одобренных Кыргызстанлм программ, осуществляемых MOM. Последнее будет функционировать на постоянной основе в пределах компетенции этой организации.

Таким, образом, правовое положение иностранцев, их права и свободы в государстве регулируются национальным законодательством страны пребывания и нормами международных договоров.

Следует отметить, что Кыргызстан выступает преемником во многих международных соглашениях, заключённых с другими странами бывшим Советским Союзом, поэтому эти договоры и соглашения действуют на территории КР и в настоящее время.

Договоры о правовой помощи, о поощрении и защите капиталовложений, о торгово-экономическом сотрудничестве чаще, чем какие-либо иные международные договоры КР, выступают источниками норм о национальном режиме в соответствующих сферах отношений.

Наряду с гражданами и юридическими лицами, занимающимися предпринимательской деятельностью, ГК особо выделяет еще одну категорию субъектов - иностранцев.

Кодекс (п. 1 ст. 2) определяет, что правила, установленные гражданским

законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан,

лиц без гражданства и иностранных юридических лиц. По Закону "О гражданстве

РСФСР"<3> иностранным гражданином признается "лицо, обладающее гражданством

иностранного государства и не имеющее гражданства РСФСР", а лицом без гражданства

- "лицо, не принадлежащее к гражданству РСФСР и не имеющее доказательств принадлежности

к гражданству другого государства". Иностранным юридическим лицом, как можно

сделать вывод из ст. 161 Основ, является образование, учрежденное как юридическое

лицо по законам иностранного государства.

Статья 2 ГК закрепляет тем самым за иностранцами безусловный (то есть

не требующий взаимности со стороны государства иностранного гражданина или

соответственно юридического лица) национальный режим. Суть его состоит в том,

что права иностранцев на территории России определяются в принципе российскими

законами, а не личным законом иностранцев. При этом предоставляемый иностранцам

режим не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных

прав и инвестиционной деятельности, предоставляемый гражданам РФ. "Национальный

режим может применяться и в отношении хозяйственной деятельности иностранных

лиц и в отношении товаров иностранного производства"<4>.

Следует обратить особое внимание на то, что исключения из указанного

правила должны быть установлены только на уровне федерального закона. Из смысла

ст. 2 можно сделать вывод, что положения, которые расширяют права иностранцев,

предоставляют им особые льготы и преимущества, могут быть приняты органом

власти и управления любого уровня, если, разумеется, решение соответствующего

вопроса не выходит за рамки установленной для органа компетенции. В частности,

работы с иностранными инвестициями"<5> предусмотрел, что вновь издаваемые

нормативные акты, регулирующие условия функционирования на территории России

иностранных и совместных предприятий, не действуют в течение трех лет в отношении

предприятий, существовавших на момент вступления в силу указанных актов.

Кроме того, отмечено, что соответствующее положение не распространяется

на акты, которые обеспечивают более льготные условия функционирования на территории

Российской Федерации иностранных и совместных предприятий. Указом особо определено,

что любые нормативные акты, принятые на более низком уровне и устанавливающие

дополнительные, не содержащиеся в актах, принятых на более высоком уровне,

ограничения в деятельности иностранных инвесторов, признаются недействительными

и применению не подлежат.

1995 года "О дополнительных мерах по привлечению иностранных инвестиций в

отрасли материального производства Российской Федерации"<6> в отношении отдельных

групп товаров (за исключением алкогольных напитков и табачных изделий) при

ввозе их на таможенную территорию Российской Федерации ставки ввозных таможенных

пошлин уменьшены в два раза. При этом указанное уменьшение, действующее в

пределах не более 5 лет, распространяется на иностранные товары, поставляемые

иностранными компаниями, которые являются учредителями предприятий по производству

аналогичных товаров на территории Российской Федерации с использованием отечественного

сырья и труда работников и осуществляют прямые капиталовложения в отрасли

материального производства РФ в сумме, эквивалентной 100 млн. долларов США.

Еще одно обязательное условие состоит в том, что вклад иностранного участника

в такое предприятие составляет не менее 10 млн. долларов США.

К гражданам иностранных государств, заключивших с РФ (СССР) соответствующее

соглашение, применяется режим наибольшего благоприятствования. Он состоит

в том, что "иностранные граждане (и юридические лица) приравниваются не к

собственным гражданам (и юридическим лицам), а к гражданам (юридическим лицам)

другого иностранного государства: в соответствии с включаемым в международный

договор условием им предоставляется такой же режим, какой предоставляется

или будет предоставляться гражданам (юридическим лицам) любого третьего, "наиболее

благоприятствуемого" государства, с которым тоже заключен договор"<7>.

Нередко в правовом акте специально оговорено, что его нормы распространяются

как на российских юридических или физических лиц, так и на иностранцев.

В качестве примера можно указать на Временное положение о финансировании

и кредитовании капитального строительства на территории Российской Федерации<8>.

В роли инвесторов, осуществляющих вложение собственных, заемных или привлеченных

средств в создание и воспроизводство основных фондов в форме капиталовложений,

отмечено в нем, могут выступать наряду с российскими физическими и юридическими

лицами всех форм собственности также международные организации, иностранные

юридические и физические лица.

Другой пример - Положение о порядке продажи государственных предприятий-должников

<9>. В нем предусмотрено: правом участия в конкурсе, объявленном по поводу

продажи предприятий, обладают любые физические и юридические лица, в том числе

иностранные.

Еще одним примером может служить Закон "О недрах"<10>. Им предусмотрено,

что пользователями недр могут быть субъекты предпринимательской деятельности

независимо от форм собственности, в том числе юридические лица и граждане

других государств, если законодательством Российской Федерации и законодательством

субъектов Российской Федерации они наделены правом заниматься соответствующим

видом деятельности при пользовании недрами. Наконец, можно указать и на Закон

"О связи"<11>. Сети и средства связи в Российской Федерации, указано в нем,

могут находиться в федеральной собственности, собственности субъектов Российской

Федерации, муниципальной собственности, а также собственности физических и

юридических лиц, выступающих в качестве операторов связи (лиц, имеющих право

на предоставление услуг электрической или почтовой связи), включая иностранные

организации и иностранных граждан. Перечень сетей и средств связи, которые

могут находиться только в федеральной собственности, определяется законодательством

Однако включение в акты приведенных норм является теперь излишним, поскольку

из ст. 2 ГК усматривается, что распространение правил гражданского законодательства

на иностранцев предполагается. Указанная презумпция означает, что прямое выражение

в законе необходимо только для ограничения прав иностранцев. Так, иностранцы

безусловно не могут осуществлять те виды деятельности, которые представляют

собой государственную монополию, а также обладать правами, которые могут принадлежать

только государству. В частности, можно сослаться на Закон Российской Федерации

"О недрах". Недра в границах страны, отмечено в этом Законе, включая подземное

пространство и содержащиеся в недрах полезные ископаемые, энергетические и

иные ресурсы, являются государственной собственностью. Участки недр не могут

быть предметом купли-продажи, дарения, наследования, вклада, залога или отчуждаться

в иной форме. Или другой пример: в силу Закона "О природных лечебных ресурсах,

лечебно-оздоровительных местностях и курортах" природные лечебные ресурсы

являются государственной собственностью. Они могут принадлежать на праве собственности

Российской Федерации (федеральная собственность) либо субъектам Российской

Федерации - республикам, краям, областям, городам федерального значения, автономной

области, автономным округам. Наконец, можно указать на Закон "Об особо охраняемых

природных территориях" <12>. В силу этого Закона особо охраняемые природные

территории могут иметь федеральное, региональное или местное значение. Первые

являются федеральной собственностью и находятся в ведении федеральных органов

государственной власти, вторые собственностью субъектов Российской Федерации

и находятся в ведении органов государственной власти субъектов Российской

Федерации, а третьи составляют собственность муниципальных образований и находятся

в ведении органов местного самоуправления.

В ряде актов имеется прямое указание на то, что соответствующей деятельностью

иностранцы заниматься не могут. Так, частную детективную (сыскную) деятельность

вправе осуществлять только гражданин РФ (см. ст. 4 Закона о частной детективной

и охранной деятельности<13>). Законом "О страховании" <14> предусмотрено:

"Законодательными актами Российской Федерации могут устанавливаться ограничения

при создании иностранными юридическими лицами и иностранными гражданами страховых

организаций на территории Российской Федерации". Можно указать и на другие

ограничения. Так, Основные условия выпуска казначейских обязательств предусматривают,

что их владельцами могут быть только российские юридические и физические лица<15>.

Основные условия выпуска и обслуживания казначейских векселей установили,

что их владельцами разрешено стать только юридическим лицам, которые по законодательству

РФ являются резидентами<16>. Положение о порядке осуществления на территории

РФ операций с золотыми сертификатами предусматривает, что нерезиденты не могут

быть депозитариями таких сертификатов<17>. Нерезиденты не могут быть и депозитариями

облигаций внутреннего государственного облигационного займа<18>.

Изъятия из национального режима определяются в отдельных случаях также

двусторонними соглашениями о защите иностранных инвестиций. Примером может

служить подписанное СССР с Соединенными Штатами Америки Соглашение о поощрении

и взаимной защите капиталовложений.

Каждая из сторон приняла в нем обязательство допускать на своей территории

инвестиции граждан и юридических лиц другой стороны на условиях предоставления

инвестору своеобразного "смешанного режима". Речь идет о том, что СССР и США

зарезервировали за собой право сохранять или устанавливать в будущем ограничения

для инвесторов другой стороны только в пределах установленного перечня сфер

деятельности. Американская сторона включила в этот перечень 18, а СССР - 17

такого рода позиций. СССР назвал в этом перечне страхование, банковскую деятельность,

государственные дотации (субсидии), собственность на землю, пользование недрами

и другими природными ресурсами, собственность на недвижимое имущество и связанные

с ним посреднические операции, приобретение государственной и муниципальной

собственности в процессе приватизации, государственные займы (кредиты), средства

массовой информации и др. Приведенные изъятия из национального режима носят

гипотетический характер, поскольку имеется в виду лишь возможность запрещения

или существенного ограничения иностранных инвестиций<19>.

Иностранцы участвуют в предпринимательской деятельности в одной из двух

форм. Первая и основная - осуществление инвестиций на территории Российской

в РСФСР"<20> "иностранные инвестиции на территории РСФСР пользуются полной

и безусловной правовой защитой, обеспечиваемой Законом, другими законодательными

актами и международными договорами, действующими на территории РСФСР. Правовой

режим иностранных инвестиций, а также деятельности иностранных инвесторов

по их осуществлению не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества,

имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан

РСФСР, за изъятиями, предусмотренными настоящим Законом".

Существенную часть действующего в стране законодательства об иностранных

инвестициях составляют различного рода гарантии. Они призваны главным образом

обеспечить стабильность инвестиционных отношений, неприкосновенность инвестиций,

свободное распоряжение суммами, полученными в результате инвестиционной или

косвенно с нею связанной деятельности, эффективную защиту прав иностранных

инвесторов.

Государственная программа приватизации государственных и муниципальных

специальный раздел, посвященный использованию иностранных инвестиций для целей

приватизации. В нем предусмотрено предоставление иностранным инвесторам права

участвовать в приватизации в самых различных формах: аукцион (включая чековый),

конкурс, инвестиционный конкурс. Иностранцам была также предоставлена возможность

покупать приватизационные чеки для использования в качестве средства платежа

в процессе приватизации. Во всех таких случаях следует лишь уведомить о совершенных

операциях Министерство финансов Российской Федерации.

Специальные разрешения для участия иностранных инвесторов в приватизации

необходимы только в строго ограниченных случаях. Прежде всего речь идет об

объектах и предприятиях торговли или общественного питания, бытового обслуживания,

а также мелких (соответствующие их параметры указаны в самой Государственной

программе) предприятиях промышленности и строительства, автомобильного транспорта.

Выдача разрешения входит в компетенцию местных органов власти или органов,

которые ими уполномочены. Специальное разрешение необходимо и для допуска

иностранных инвесторов к участию в приватизации крупных объектов оборонной

промышленности, предприятий нефтяной, газовой и некоторых других отраслей,

которые перечислены в Государственной программе. Вместе с тем установлен запрет

на использование иностранных инвестиций при приватизации государственных и

муниципальных предприятий, которые расположены в границах закрытого территориального

образования, если иное не предусмотрено постановлением Правительства РФ. Принципиальное

значение имеет содержащееся в Государственной программе указание на то, что

никаких иных, кроме приведенных выше, ограничений на участие иностранцев в

приватизации не допускается.

Вторую форму участия иностранцев в российском гражданском обороте составляет

работа в функционирующих на территории России организациях. Основные нормы,

определяющие порядок такого участия, содержатся в Положении о привлечении

и использовании в Российской Федерации иностранной ра- бочей силы<22>. Им

вводится разрешительный порядок принятия на работу иностранных граждан. Правом

получать разрешение обладают российские юридические лица, предприятия с иностранными

инвестициями, действующие на территории Российской Федерации, а также иностранные

физические лица и лица без гражданства, которые проживают на территории России

и используют труд наемных работников в личном хозяйстве. Разрешение на привлечение

определенного числа иностранных граждан в целом и по группам профессий (как

правило, сроком до одного года) выдается федеральной миграционной службой.

Указанное разрешение не требуется лишь для иностранных граждан - высококвалифицированных

специалистов, которые используются функционирующими на территории РФ предприятиями

с иностранными инвестициями для занятия должностей строго определенной номенклатуры:

руководителей предприятий, их заместителей или руководителей самостоятельного

подразделения предприятия, то есть занимающих категории должностей, предполагающих

заключение с ними гражданско-правового контракта.

Положение предусматривает строгую ответственность работодателей и самих

иностранцев за нарушение установленного порядка.

В международном праве под иностранным гражданином понимается лицо, не имеющее гражданства страны пребывания, но обладающее доказательством принадлежности к гражданству другого государства. От иностранцев следует отличать апатридов, т.е. лиц без гражданства.

Правовое положение (правовой режим) иностранцев представляет собой совокупность их прав и обязанностей на территории данного государства. Он устанавливается внутренними законами государства с учетом его обязательств по международным договорам. Различают три вида правового режима иностранцев: национальный режим, специальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

Национальный режим предполагает уравнивание статуса иностранцев в той или иной сфере отношений с гражданами страны пребывания.

Специальный режим заключается в предоставлении иностранным гражданам определенных прав и (или) установлении обязанностей. Так, граждане государств - членов СНГ пользуются в Российской Федерации многими правами, вытекающими из соглашений Российской Федерации с республиками в составе СССР.

Режим наибольшего благоприятствования выражается в предоставлении иностранцам таких прав или установлении таких обязанностей в какой-либо области, какие предусмотрены для граждан любого третьего государства, находящихся в этой стране в наиболее выгодном положении. Этот режим устанавливается, как правило, на основе взаимности в соответствии с договоренностью между этими государствами.

Международно-правовые акты, и в частности Декларация о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают (1985 г.), устанавливают следующие принципы и нормы, касающиеся иностранцев, их права и обязанности.

Предметно речь идет о следующем:

• 1) право любого государства устанавливать правовой режим иностранцев, учитывая при этом свои международные обязательства, включая и обязательства в области прав человека;
• 2) обязанность государства предоставлять иностранцу свободный доступ в дипломатическое представительство или консульское учреждение государства его гражданства;
• 3) недопустимость массовых высылок иностранцев, законно находящихся па территории государства; индивидуальная высылка возможна только во исполнение решения, принятого в соответствии с законом;
• 4) обязанность иностранцев соблюдать законы данного государства, а за их нарушение иностранцы несут ответственность наравне с гражданами этого государства;
• 5) право иностранца на защиту государства своего гражданства. Объем прав, свобод и обязанностей иностранцев определяется законодательными и исполнительными актами.

Таким образом, различия прав иностранных граждан и граждан страны пребывания установлены, в частности, в таких областях, как политические нрава (иностранцы не могут избирать и быть избранными в представительные органы власти, участвовать в референдумах, иметь "доступ к государственной службе в данной стране"), отношение к военной службе (иностранцы не несут воинской обязанности), право въезда и выезда иностранцев (может устанавливаться безвизовый режим въезда-выезда иностранцев либо, наоборот, разрешительный порядок въезда и выезда граждан определенного государства и т.д.), установление пределов уголовной, гражданской и административной юрисдикции (иностранцы не могут являться субъектами некоторых правонарушений, например: измена Родине, уклонение от воинской повинности и т.д.).

Иностранец, находясь за границей, пользуется защитой и покровительством государства своего гражданства. Предусматривается право иностранных граждан получать юридическую помощь и защиту от соответствующих представительств своего государства, содействие государства гражданства, если со стороны страны пребывания имеет место отказ в правосудии, и т.д. В то же время иностранец не теряет юридической связи со своим государством и подчиняется также нормам законодательства страны своего гражданства.

Правовое положение иностранцев в Российской Федерации регулируется ее законодательством и международными договорами. Так, в соответствии со ст. 62 Конституции РФ "иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации".

Предоставление национального режима иностранцам не только уравнивает их с гражданами Российской Федерации в сфере имущественных прав, но и возлагает па них обязанности, вытекающие из действующего гражданско-правового законодательства.

Имущественные, личные неимущественные, трудовые, семейные и процессуальные нрава иностранцев, находящихся на территории Российской Федерации, регулируются нормами международного частного права, в то же время на них распространяется действие правовых норм как отечественного, так и Российского государства. Указанная двойственность составляет специфику правового положения иностранцев.

Согласно и. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ иностранцы пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью в той же мере, что и российские граждане (если иное не предусмотрено законом). Тем самым им предоставляется национальный режим. Следовательно, иностранцы, находящиеся в нашей стране, обладают равной с гражданами Российской Федерации правоспособностью независимо от расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного, сословного или иного положения, что соответствует ст. 2 Всеобщей декларации прав человека от 10 декабря 1948 г. Предоставление иностранцу гражданской правоспособности, равной с гражданами Российской Федерации, не увязывается с вопросом о месте жительства в России.

Иностранцы имеют право обращаться в суды Российской Федерации и пользуются гражданскими процессуальными правами наравне с гражданами России.

Правоспособность иностранцев может быть ограничена только по решению Правительства РФ в порядке ответной меры (реторсии) для граждан тех государств, в которых имеют место определенные аналогичные ограничения правоспособности российских граждан. Здесь вступает в действие норма обычного международного права, вытекающая из принципа суверенного равенства государств.

Применение к иностранным гражданам их национального законодательства допускается лишь при наличии международного договора по этому вопросу, участником которого является Российская Федерация.

Обязанности иностранцев в России сводятся к следующему:

• - уважать Конституцию и соблюдать законы страны пребывания (ст. 62 Конституции РФ);
• - не допускать возбуждения и пропаганды социальной, расовой, национальной или религиозной ненависти и вражды (ст. 29 Конституции РФ);
• - заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры (ст. 44 Конституции РФ);
• - платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57 Конституции РФ);
• - сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам (ст. 58 Конституции РФ).

В США, Австрии, Швеции и в ряде других стран установлены ежегодные квоты на въезд иностранцев, в том числе и для лиц, специально приезжающих для работы в соответствующей стране. В этой связи определенное значение приобретает заключение Россией межправительственных соглашений о предоставлении нашим гражданам определенных квот. Такие соглашения были заключены с ФРГ, Францией.
Разработку и осуществление мер в области внешней трудовой миграции граждан РФ осуществляет Федеральная миграционная служба России (ФМС). Она же принимает меры по привлечению труда иностранных граждан на территории РФ. В мае 2000 года ФМС была упразднена и ее функции были переданы Министерству по делам федерации, национальной и миграционной политики РФ.
Иностранные рабочие и специалисты (прежде всего из Вьетнама, Китая, КНДР, Болгарии) привлекались чаще всего для работы на лесотехнических комплексах в Республике Коми, на Дальнем Востоке, а также для работы на различных предприятиях легкой и лесной промышленности.
В ряде государств есть специальное законодательство, регулирующее трудовые отношения на совместных предприятиях, а также в свободных экономических зонах. Соответствующие правила касаются не только иностранного персонала предприятий, но и местных граждан. В качестве примера можно привести Закон КНР о совместных предприятиях с китайским и иностранным капиталом 1979 года и Положение 1983 года о применении этого закона, Закон КНР о предприятиях с иностранными инвестициями 1986 года, Положение о труде на совместных предприятиях с китайским и иностранным капиталом 1980 года, Положение об особых экономических зонах провинции Гуандун 1980 года.
2. Для практики судов и доктрины стран Запада характерны попытки разграничить применение права к трудовым отношениям по вопросам частного и публичного права. Одни авторы (А. Батиффоль и др.) в соответствии с традиционными концепциями пытаются применять к трудовым договорам общие коллизионные принципы обязательственного права (выбор права сторонами на основе автономии воли сторон, применение закона места заключения договора и др.), другие же (Нибуайе и др.) выдвигают на первый план вопросы публично-правового характера, в отношении которых не может применяться иностранное публичное право, а всегда подлежат применению правила страны места работы.
Условия труда иностранных рабочих определяются во многом именно публично-правовыми предписаниями, которые носят обязательный характер и по своему содержанию менее гуманны, чем общие условия, установленные общим трудовым законодательством и коллективными договорами. На практике же в силу зависимости иммигрантов от предпринимателей, угрозы высылки, языковых трудностей, отсутствия профессионального обучения и других причин условия их труда еще хуже (большая продолжительность рабочей недели, чем у местных трудящихся, дополнительные работы, непредоставление отпусков и т.д.).
Положение рабочих-мигрантов и их семей в Европе было предметом рассмотрения Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе. В Итоговом документе Венской встречи (январь 1989 г.) говорилось о желательности улучшения в дальнейшем экономических, социальных, культурных и других условий жизни рабочих-мигрантов и их семей, "законно проживающих в принимающих странах". Была, в частности, подтверждена готовность государств - участников Венской встречи принять меры, необходимые для более полного использования и улучшения возможностей получения образования детьми рабочих-мигрантов.
3. Во Франции, Бельгии, ФРГ, Италии и в ряде других стран в сфере регулирования трудовых отношений применяются гражданско-правовые концепции. Однако специфика этой сферы предопределяет некоторые коррективы в применении традиционных институтов и норм международного частного права. Прежде всего это проявляется в ограничении применения автономии воли сторон.
В области трудовых отношений сложились определенные коллизионные принципы. Коллизионный принцип применения закона страны места работы (lex loci labons) - это основной принцип законодательства о международном частном праве Австрии, Албании, Венгрии, Испании, Швейцарии, он применяется в судебной практике Нидерландов, Бразилии. Так, в Законе о международном частном праве Венгрии 1979 года указывается, что к трудовым правоотношениям, если законодательство не предусматривает иное, применяется закон того государства, на территории которого выполняется работа.
Этот же принцип закреплен в Европейской конвенции 1980 года относительно права, применяемого к договорным обязательствам, а также в проекте конвенции ЕЭС о единообразном регулировании коллизий законов в области трудовых отношений. Практика ряда стран показывает, что в этой области, как правило, применяется право страны места работы, а возможность выбора права сторонами в трудовых отношениях фактически исключается.
Не ограничивается свобода выбора права в судебной практике Великобритании, Италии, Канады, ФРГ.
Под законом места работы (lex loci labons) понимается закон страны места нахождения предприятия, где работает трудящийся.
В отдельных специальных случаях под lex loci labons понимается закон страны места нахождения правления предприятия, закон флага судна и др. Иногда в случае командирования работника в другую страну для выполнения тех или иных трудовых заданий применяется и принцип закона страны учреждения, командировавшего работника (lex loci delegationis).
В отношении специальных ситуаций, когда работа выполняется в нескольких странах, например в случае с работником международного транспорта (воздушного, речного, автомобильного, железнодорожного), применяются дополнительные коллизионные привязки. Так, австрийский Закон о международном частном праве предусматривает, что в случае, когда работник обычно выполняет свою работу более чем в одной стране или когда он не имеет обычного места работы, применяется закон страны, в которой наниматель имеет обычное место нахождения или в которой преимущественно осуществляется его деятельность.
В советском законодательстве коллизионные нормы в этой области отсутствовали. Для восполнения этого пробела в проект Закона о международном частном праве была включена статья о трудовых отношениях. В ней делалась попытка отразить изложенную выше практику решения этих вопросов.
Согласно ч. 1 этой статьи, к трудовым отношениям применяется право страны, в которой (полностью или преимущественно) осуществляется работа, если в трудовом договоре не установлено иное. Таким образом, возможность действия принципа автономии воли не исключалась.
Согласно ч. 2 этой статьи, трудовые отношения на водном и воздушном транспорте подчинены праву страны, под флагом которой используется транспортное средство.
В ч. 3 предусматривается. "Если работа выполняется лицом, командированным за границу соответствующей организацией, к трудовым отношениям этого лица с организацией применяется российское право"
В действующем законодательстве решен вопрос о применении права к трудовым отношениям членов экипажа морского судна. Согласно ст. 416 КТМ РФ правовое положение членов экипажа судна и связанные с эксплуатацией судна отношения между членами экипажа судна определяются законом государства флага судна. Этот закон применяется к отношениям между судовладельцем и членами экипажа, если иное не предусмотрено договором, регулирующим отношения между судовладельцем и членами экипажа судна, являющимися иностранными гражданами.
В правовом регулировании международных трудовых отношений применительно к России значительную роль продолжают играть международные договоры. Речь идет прежде всего о договорах, содержащих как материально-правовые, так и коллизионные нормы. К их числу, наряду с многосторонними конвенциями, разработанными в рамках МОТ, относится, например, советско-китайское соглашение 1990 года о принципах направления и приема китайских граждан на работу на предприятия, объединения и организации нашей страны.
С помощью международных договоров может быть решена и задача обеспечения прав и интересов лиц, в частности российских граждан, осуществляющих временную трудовую деятельность на территории другого государства. В качестве примера приведем Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Литовской республики о временной трудовой деятельности от 29 июня 1999 г. (вступило в силу с 5 января 2000 г.). Согласно ст. 1 этого соглашения, его действие распространяется на граждан Российской Федерации и граждан Литовской Республики, постоянно проживающих соответственно на территории Российской Федерации и Литовской Республики, которые на законном основании осуществляют временную трудовую деятельность на территории государства другой страны:
а) в рамках выполнения договоров подряда, заключенных между юридическими лицами государства постоянного проживания (работодателя) и юридическими или физическими лицами государства временной трудовой деятельности;
б) на основе трудовых договоров (контрактов), заключенных с работодателями государства временной трудовой деятельности.
Это Соглашение определяет порядок привлечения трудящихся-мигрантов к трудовой деятельности на территории государства временной трудовой деятельности (ст. 5), устанавливает, что условия труда работника регулируются законодательством государства временной трудовой деятельности и не могут быть менее благоприятными, чем условия, предусмотренные для граждан этого государства (ст. 6), регулирует вопросы медицинского страхования, оказания неотложной медицинской помощи, ввоза инструментов, использования заработанных средств и др.
Согласно договору о правовой помощи между Россией и Польшей 1996 года стороны трудового договора могут сами выбрать законодательство, регулирующее их трудовые отношения. Если законодательство не выбрано, то возникновение, изменение, прекращение (расторжение) трудового договора и вытекающие из него претензии регулируются законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой выполняется, выполнялась или должна была выполняться работа. Если работник выполняет работу на территории одной Договаривающейся Стороны на основании трудового договора с предприятием, находящимся на территории другой Договаривающейся Стороны, возникновение, изменение, прекращение (расторжение) трудового договора и вытекающие из него претензии регулируются законодательством этой Договаривающейся Стороны. В отношении споров компетентны суды Договаривающейся Стороны, на территории которой выполняется, выполнялась или должна была выполняться работа. Компетентны также суды Договаривающейся Стороны, на территории которой имеет местожительство или местонахождение истец, если на этой территории находится предмет спора или имущество ответчика.
Эту компетенцию стороны трудового договора могут изменить путем соглашения.
4. Россия заключила двусторонние соглашения о трудовой деятельности и социальной защите граждан, работающих на территории другого договаривающегося государства: с Белоруссией (1993 г.), Украиной (1993 г.), Молдавией (1993 г.), Арменией (1994 г.) и др. Кроме того, были заключены многосторонние соглашения стран СНГ о сотрудничестве в области охраны труда 1994 г и др.

§ 2. Трудовые права иностранцев в Российской Федерации1

1 В российском законодательстве существует ряд общих принципов в области трудовых отношений, касающихся как постоянно проживающих в РФ иностранных лиц, так и иностранцев, временно пребывающих на территории России.
Иностранные граждане пользуются правами и несут обязанности в трудовых отношениях наравне с российскими гражданами, т.е. законодательство исходит из применения в области трудовых отношений принципа национального режима. Следовательно, на них распространяются общие положения трудового законодательства. В отношении

_____________
1 Пункты 1 и 2 § 2 написаны канд юрид наук О В Воробьевой
_____________

Условий и оплаты труда не допускается дискриминация иностранцев в зависимости от пола, расы, национальности, языка, вероисповедания и проч. В РФ не признаются ограничения на трудовую деятельность, установленные национальным законодательством страны иностранца. На иностранцев распространяются положения об охране труда, специальные положения, касающиеся условий труда женщин и подростков, они имеют право на социальные пособия, право на отдых.
Вместе с тем, несмотря на этот общий подход, законодательство предусматривает в отношении разных групп иностранных лиц специальные правила, касающиеся порядка их вступления в трудовые правоотношения на территории России, особенностей заключаемых с иностранцами трудовых договоров и некоторых ограничений на осуществление иностранными лицами отдельных видов трудовой деятельности. Особенности правового положения иностранцев в области трудовых отношений зависят главным образом от двух факторов: цели и оснований пребывания иностранца на территории РФ и наличия между Россией и страной происхождения иностранного лица (страной его гражданства или места жительства) договоров, регулирующих вопросы трудовой деятельности. Исходя из этих двух факторов иностранных физических лиц можно разделить на несколько групп.
К первой группе относятся иностранцы, постоянно проживающие в России. Эти лица могут заниматься трудовой деятельностью на основаниях и в порядке, установленных для российских граждан. Единственным исключением из национального режима по отношению к этой группе иностранцев являются случаи, когда в соответствии с российским законодательством определенными профессиями могут заниматься или определенные должности занимать только граждане России. Такое ограничение установлено, в частности, для лиц, находящихся на государственной службе, занимающихся частной детективной и охранной деятельностью, патентных поверенных, работников прокуратуры, членов экипажей воздушных судов и лиц некоторых других профессий. В отношении ряда видов трудовой деятельности российское законодательство требует получения разрешений (лицензий) от компетентных органов РФ. Но это требование не всегда может рассматриваться как изъятие из национального режима, поскольку оно чаще всего адресовано не только иностранным лицам, но и российским гражданам. Заключаемые работодателями с данной категорией иностранцев трудовые договоры в полной мере подчинены российскому трудовому законодательству, если иное специально не предусмотрено международным договором между Россией и государством происхождения иностранца. Если законодательство РФ разрешает определенным категориям работодателей (например, предприятиям с иностранными инвестициями) при заключении трудовых договоров в определенных пределах отступать от норм российского трудового законодательства, то это разрешение относится и к трудовым договорам таких работодателей с иностранцами, постоянно проживающими на территории РФ.
Во вторую группу входят иностранцы, признанные в установленном порядке беженцами, и иностранные лица, которым в РФ предоставлено политическое убежище. В целом их трудовые права аналогичны правам постоянно проживающих в России иностранцев. Они пользуются правами, предоставленными гражданам России, если иное специально не предусмотрено законодательством РФ (в частности, указанные выше ограничения для иностранцев относительно определенных профессий и должностей). Для приема их на работу работодателю не требуется специальное разрешение. Более того, соответствующие государственные органы обязаны оказывать беженцам помощь в устройстве на работу и, если необходимо, в профессиональной подготовке и переподготовке. Работодателям, принявшим на работу беженцев, предоставляются дополнительные налоговые льготы и компенсации с целью возмещения расходов, связанных с трудоустройством этих лиц. Заключаемые с беженцами и лицами, получившими убежище в России, трудовые договоры подчиняются нормам российского законодательства.
К третьей группе относятся иностранцы, которые временно пребывают на территории России с целью осуществления трудовой деятельности и наем которых на работу производится в общем разрешительном порядке. Общим для всех временно пребывающих в России иностранцев является то, что они могут заниматься трудовой деятельностью в РФ, если это совместимо с целями их пребывания. Помимо соблюдения этого общего требования для найма на работу иностранцев, относящихся к этой группе, работодатель обязан получить разрешение ФМС России на привлечение иностранной рабочей силы, а сам иностранец - подтверждение на право работы в России.
Работодатель должен доказать, что привлечение иностранной рабочей силы необходимо и целесообразно. Для этого, наряду с заявлением и проектом трудового контракта, он должен представить заключение органов исполнительной власти субъекта РФ, обосновывающее целесообразность привлечения и использования работодателем иностранной рабочей силы на его территории. Заключение должно исходить из приоритетного права российских граждан на занятие вакантных должностей и учитывать наличие на соответствующей территории равноценной рабочей силы, а также возможность перераспределения трудовых ресурсов из других регионов, чтобы предотвратить негативное влияние найма иностранных лиц на занятость российских граждан. За привлечение иностранной рабочей силы без соответствующего разрешения работодатели несут ответственность в порядке, установленном российским законодательством.
Иностранный гражданин, въехавший в РФ с целью осуществления профессиональной деятельности, может работать по найму на территории России только при наличии подтверждения на право трудовой деятельности, выданного на его имя на основании полученного работодателем разрешения. Срок профессиональной деятельности привлекаемых иностранных граждан не должен превышать срока действия разрешения. ФМС России направляет в соответствующие дипломатические представительства и консульские учреждения РФ за границей информацию о выданных разрешениях, которая является основанием для получения иностранными гражданами въездной и выездной визы с правом найма на работу. Работодатель, получивший разрешение на привлечение иностранной рабочей силы, должен заключить с иностранными лицами трудовые договоры. При этом законодательство исходит из того, что условия, оплата и охрана труда, а также социальное обеспечение и страхование иностранных работников определяются нормами законодательства РФ с учетом особенностей, предусмотренных международными договорами России с зарубежными странами.
Договор заключается в письменной форме и, как правило, не должен отличаться от трудовых договоров, заключаемых с гражданами РФ. Однако если международный договор с определенной страной предусматривает положения, отличающиеся от норм российского законодательства, то это может накладывать отпечаток на условия трудовых договоров, заключаемых с иностранными лицами, прибывшими из этой страны. Кроме того, сам разрешительный порядок обусловливает в определенной мере специфику этих договоров.
Характерной чертой трудовых договоров с любыми временно пребывающими в России иностранцами является их срочный характер. Договоры с иностранцами, на которых распространяется разрешительный порядок, заключаются на срок, не превышающий срока действия упомянутого выше разрешения. Кроме того, поскольку в разрешении устанавливаются квоты не только в отношении общего количества привлекаемых иностранных работников, но и по группам профессий, договор должен предусматривать такую трудовую функцию работника, которая соответствовала бы перечню профессий, указанных в разрешении. Это означает, что даже при наличии согласия обеих сторон эта трудовая функция не может быть изменена, если такое изменение не укладывается в рамки профессиональных квот, указанных в разрешении. В остальном же условия трудовых договоров между иностранными работниками и российскими работодателями (за исключением предприятий с иностранными инвестициями) не имеют каких-то существенных особенностей. Стороны обязаны следовать императивным нормам законодательства РФ и по взаимному согласию решать в договорах те вопросы, которые этим законодательством оставлены на усмотрение сторон.
Общий разрешительный порядок и, следовательно, требование о соответствии условий трудового договора российскому законодательству (включая оплату труда, социальное обеспечение и страхование иностранных работников) распространяются также на договоры между работниками-иностранцами и иностранными фирмами, привлекающими их для выполнения контрактов на территории России. Это означает, что хотя в законодательстве РФ применительно к трудовым отношениям не сформулирован общий коллизионный принцип, оно исходит из принципа применения права страны места выполнения работы (lex loci laboris), даже если договор заключается между иностранными субъектами за рубежом. При этом каких-либо исключений из этого принципа не делается.
К четвертой группе относятся временно пребывающие в РФ иностранные лица, привлекаемые для работы в России в соответствии с международными договорами РФ с зарубежными странами. Это могут быть как специальные соглашения, предусматривающие принципы и условия направления граждан иностранного государства на работу в России (в частности, такие соглашения были заключены с Вьетнамом и Китаем), так и договоры, предусматривающие участие граждан соответствующих государств в реализации определенных проектов (в строительстве предприятий, освоении природных ресурсов и т.д.) на территории России. В этом случае общий разрешительный порядок найма иностранцев на работу в России не действует. Такие международные договоры определяют порядок привлечения иностранной рабочей силы и устанавливают, как правило, пределы применения как российского трудового законодательства, так и законодательства страны-партнера по соответствующему международному договору. В зависимости от конкретной ситуации договоры предусматривают либо применение законодательства страны, направившей работников в Россию (особенно если иностранные работники работают компактной группой под руководством своих национальных организаций, привлекших их к работе в России), либо применение в сочетании двух правовых систем. В последнем случае, как правило, закон места выполнения работы применяется в отношении условий труда, которые тесно связаны с производственным процессом (рабочее время, время отдыха, правила техники безопасности и охраны труда).
Что же касается других условий (оплата труда, отпуска, основания для увольнения, выплаты пособия и т.д.), то соотношение между применением российского права (права страны выполнения работы) и иностранного права (права страны, направившей работника) может быть различным. При этом объем и гарантии прав, предоставляемых работникам-иностранцам, могут быть меньше, нежели предусмотренные законодательством РФ.
2. Общий разрешительный порядок и, следовательно, требование о соответствии условий трудового договора российскому законодательству (включая оплату труда, социальное обеспечение и страхование иностранных работников) распространяются также на договоры между работниками-иностранцами и иностранными фирмами, привлекающими их для выполнения контрактов на территории России. Это означает, что, хотя в законодательстве РФ применительно к трудовым отношениям не сформулирован общий коллизионный принцип, оно исходит из принципа применения права страны места выполнения работы (lex loci laboris), даже если договор заключается между иностранными субъектами за рубежом. При этом каких-либо исключений из этого принципа не делается.
Этот принцип закреплен также в законодательстве и практике многих стран (Австрии, Венгрии, Испании, Швейцарии и др.). Однако в определенных случаях из него делаются изъятия. Более того, в законодательстве и практике ряда иностранных государств в этой области применяется несколько коллизионных норм. Так, согласно польскому Закону о международном частном праве 1965 года, если стороны не сделали выбора применимого права, то к трудовым отношениям применяется общий закон их местонахождения и места жительства, и только если такого общего закона нет, применяется закон места выполнения работы. Если, например, польская фирма нанимает польского гражданина для работы на территории России, то с точки зрения польского законодательства трудовые отношения должны регулироваться польским (общим для работодателя и работника), а не российским законом. Чехословацкий Закон о международном частном праве 1963 года исходил из того, что если работник выполняет работу на территории одного государства на основе договора, заключенного с организацией, находящейся в другом государстве, то применяется закон страны местонахождения этой организации.
Таким образом, при заключении трудового договора между иностранным работодателем и иностранцем о выполнении работы на территории РФ могут возникать проблемы, связанные с коллизией норм законодательства России и законодательства иностранного государства, в котором находятся работодатель и работник и где фактически заключается трудовой договор Представляется, что применительно к подобным случаям в российском законодательстве следовало бы предусмотреть более гибкие нормы относительно условий трудовых договоров, которые допускали бы применение в сочетании российского законодательства и законодательства соответствующего иностранного государства, с тем, однако, чтобы не нарушалась общая норма ст 5 КЗоТ РФ, не допускающая включения в договоры условий, ухудшающих положение работника по сравнению с законодательством о труде России
В отношении найма иностранцев предприятиями с иностранными инвестициями в законодательстве содержатся специальные положения Для найма иностранцев из числа высококвалифицированных специалистов на должности руководителей находящихся в РФ предприятий с иностранными инвестициями, а также руководителей подразделений этих предприятий работодателю не требуется получения разрешения ФМС, однако иностранцу необходимо подтверждение права трудовой деятельности Статья 33 Закона об иностранных инвестициях в РСФСР 1991 года предусл дтривала общую норму, согласно которой трудовые отношения, включая вопросы найма и увольнения режима труда и отдыха, условий оплаты труда, гарантий и компенсаций, на предприятии с иностранными инвестициями регулируются коллективным договором и индивидуальными трудовыми договорами (контрактами) При этом условия коллективного и индивидуальных трудовых договоров не могут ухудшать положения работников предприятия по сравнению с условиями, предусмотренными действующим на территории России законодательством В отношении иностранцев закон исходил из того, что условия найма, труда и отдыха, а также пенсионного обеспечения иностранных работников согласовываются в индивидуальном трудовом договоре с каждым из них В проекте Трудового кодекса РФ (1999 г) содержатся общие положения о применении законов и иных нормативных правовых актов о труде к иностранцам, а также к регулированию трудовых отношений в организациях, принадлежащих (полностью или частично) иностранным юридическим или физическим лицам (ст 15), что соответствует ч 3 ст 62 Конституции РФ Согласно Проекту Трудового кодекса, внесенному Правительством РФ в Государственную думу (март 2001 г) законы и иные нормативные правовые акты о труде, действующие в Российской Федерации, распространяются на иностранных граждан и лиц без гражданства, работающих в организациях, расположенных на территории Российской Федерации кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации
На работников организаций, расположенных на территории Российской Федерации, учредителями или собственниками (полностью или частично) которых являются иностранные юридические или физические лица, распространяются законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации о труде, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации
Законодательство предусматривает, что предприятие с иностранными инвестициями в отношении иностранных работников, временно пребывающих на территории РФ, обязаны уплачивать взносы на обязательное медицинское страхование и социальное страхование (за исключением пенсионного) в соответствующие российские организации Что же касается взносов на пенсионное страхование, то они уплачиваются не в Пенсионный фонд России, а в соответствующие организации в стране иностранца Законодательство возлагает также на всех без исключения работодателей (если иное не предусмотрено международным договором России) обязанность соблюдать российские нормы по охране труда
Наем иностранных работников иностранными организациями для работы на территории России может осуществляться не только в указанном выше общем разрешительном порядке, но и в соответствии с международными договорами РФ
Что касается трудовых договоров, заключаемых между работниками-иностранцами и международными организациями, находящимися на территории России, то условия найма и труда работников таких организаций определяются международными соглашениями об их создании и правилами внутреннего трудового распорядка этих организаций В этих случаях обычно применяется российское трудовое законодательство в сочетании с законодательством страны иностранца
Наконец, особую категорию иностранных лиц, работающих на территории России, составляют работники иностранных предприятий, учреждений и организации, командированные для работы в РФ, в том числе и на достаточно продолжительные сроки (например, сотрудники представительств иностранных фирм в России) Трудовые договоры в этом случае заключаются за границей и отношения между работниками-иностранцами и иностранными работодателями в целом подчиняются иностранному праву В то же время иностранные работодатели, ведущие деятельность на территории России, обязаны и в этом случае соблюдать требования законодательства РФ по охране труда
В отношении предприятий с иностранными инвестициями возникает вопрос о возможности применения иностранного права к трудовым отношениям с участием иностранных работников Ответ на него должны были бы дать коллизионные нормы. Возможно ли при отсутствии в российском законодательстве коллизионных правил в сфере трудовых отношений с иностранцем, работающим на таком предприятии, условие о применении иностранного права к некоторым аспектам трудовых отношений? Если специальное законодательство предусматривает возможность в трудовых договорах с иностранцами согласовывать большинство условий труда, то логичным будет вывод о том, что эти условия можно определить иностранным правом, выбранным сторонами трудового договора.
По этому пути пошел украинский законодатель. Закон об иностранных инвестициях от 13 марта 1992 г. предусматривает, что на трудовые отношения с работниками, которые постоянно не проживают на Украине, распространяется право Украины, если стороны трудового договора (контракта) во время его заключения или на основе последующего соглашения не выбрали право страны, которое будет регулировать отдельные элементы трудовых отношений. Выбор сторонами права, регулирующего трудовые отношения, является действительным, если избранное право имеет тесную связь с трудовыми отношениями и не ухудшает положение работников по сравнению с условиями, предусмотренными законодательством Украины. Иностранное право не применяется в отношении вопросов, по которым действуют императивные нормы трудового права Украины.
3. Правовое положение вьетнамских рабочих в области трудовых отношений первоначально определялось межправительственным Соглашением о направлении и приеме вьетнамских граждан на профессиональное обучение и работу на предприятиях и в учреждениях СССР от 2 апреля 1981 г. Указывалось на применение советского трудового права по следующим вопросам: квалификационный разряд (ст. 4); профессиональное обучение, рабочее время и время отдыха, охрана и оплата труда, иные условия работы (ст. 8); обеспечение спецодеждой, обувью и другими средствами индивидуальной защиты (ст. 10); отдых, включая ежегодный основной и дополнительные отпуска (ст. 11); пособия по временной нетрудоспособности, беременности и родам, пенсии по инвалидности и по случаю потери кормильца вследствие трудового увечья или профессионального заболевания по вине предприятия (ст. 12).
В соглашении содержались материально-правовые нормы, отличные от действующего нрава и определяющие специальный правовой режим для вьетнамских рабочих.
Своеобразием отличался прежде всею трудовой договор, заключаемый вьетнамским гражданином с предприятием вьетнамский гражданин лишался права выбора нанимателя и направлялся па конкретное предприятие, с которым заключал трудовой договор сроком до четырех или шести лет (соответственно для женщин и мужчин).
Стороны трудового договора лишались самостоятельности и в его прекращении. Соглашение устанавливало, что предприятие или вьетнамский гражданин могут прекратить трудовые отношения до установленного срока только после предварительного согласия Госкомтруда СССР и Министерства по труду Вьетнама, т.е. вьетнамский работник не мог уволиться ни по собственному желанию, ни по инициативе администрации, ни по соглашению сторон. Досрочное увольнение было возможно лишь по инициативе указанных ведомств, которые могли потребовать досрочного прекращения трудовых отношений и возвращения вьетнамского гражданина на родину в следующих случаях: нарушение работником закона СССР, когда его действия не влекут за собой уголовной ответственности; систематическое нарушение работником трудовой дисциплины; невозможность восстановления трудоспособности работника в течение четырех месяцев; невыполнение предприятием условий соглашения (в этом случае предварительно определялась возможность работы вьетнамского гражданина на другом предприятии), работник также мог быть уволен, если того требовали "высшие интересы" договаривающихся сторон.
По-особому решались трудовые споры между сторонами. Собственно, их решали за рабочих вьетнамские организаторы и руководители групп совместно с администрацией предприятия. Если при этом не достигалось соглашение, спор рассматривался уполномоченными договаривающихся сторон (ст. 3).
Таким образом, соглашение для вьетнамских рабочих снижало уровень охраны трудовых прав, предусмотренных советским трудовым законодательством
Срок действия соглашения закончился 31 декабря 1990 г. Проведенные в Ханое в первой половине 1990 года переговоры показали, что стороны сохраняют стремление к продолжению сотрудничества. Однако решено было поставить его на новую основу. Прием вьетнамских граждан будет осуществляться на контрактной основе между российскими предприятиями и предприятиями, объединениями, организациями и органами по труду провинций и городов Вьетнама. Такая форма больше отвечает рыночным отношениям в экономике. Она сделает невыгодным привлечение на производство лишних людей и позволит в ряде случаев повысить уровень жизни и труда вьетнамских рабочих.
При переходе на контрактную форму сотрудничества изменяются некоторые его прежние принципы: численность и профессиональный состав вьетнамских граждан, районы их размещения на территории и срок пребывания регламентируются уже не ежегодными протоколами, а контрактами. При этом срок пребывания снижается до трех лет; предельный возраст при приеме на работу вьетнамских граждан увеличивается до 40 лет (специалистов - до 50 лет). Изменяется распределение расходов по проезду указанных граждан на работу. Увеличивается до трех лет срок погашения ссуды, выданной предприятием. Началом трудовых отношений вьетнамского гражданина с предприятием считается день его прибытия на предприятие; в связи со снижением срока пребывания до трех лет снимается вопрос о проведении отпусков на родине; предполагается централизованная поставка товаров во Вьетнам как компенсация заработанных вьетнамскими гражданами средств сверх необходимых для удовлетворения личных потребностей проживания в месте работы. Контрактом определяется порядок расчетов между российским предприятием и вьетнамской организацией за предоставленные услуги; трудовые споры подлежат рассмотрению в порядке, установленном национальным законодательством.
Аналогичные условия включены в Соглашение о принципах направления и приема китайских граждан на работу на предприятиях, в объединениях и организациях СССР от 30 августа 1990 г.
По этому соглашению китайским гражданам, находящимся в СССР, гарантировались предусмотренные советскими законами права и свободы. Китайские граждане были обязаны уважать и соблюдать Конституцию СССР и другие советские законы.
Предусматривалось, что условия и режим работы (рабочее время и время отдыха), охрана и оплата труда китайских граждан, порядок разрешения трудовых споров должны определяться в контрактах (хозяйственных договорах), заключаемых между советскими и китайскими предприятиями в соответствии с советским законодательством и с учетом особенностей, предусмотренных соглашением.
4. Заключенные РФ договоры с другими странами, предусматривающие участие граждан этих стран в строительстве и монтаже предприятий и совместном освоении сырьевых ресурсов, сооружении совместных объектов (нефтепроводов и др.), регулируют также и трудовые отношения. Договоры наряду с материально-правовыми положениями устанавливают применение к трудовым отношениям либо российского закона как закона страны места выполнения работы, либо закона страны, направившей работника, либо по одним вопросам трудовых отношений - законы страны места выполнения работы, а по другим - закона страны, направившей работника.
В качестве примера рассмотрим условия труда болгарских рабочих, направляемых на работу па строительство различных объектов в пашу страну. Трудовые договоры заключались рабочими с болгарской организацией в Болгарии В соответствии с условиями этих договоров болгарская сторона выплачивала рабочим заработную плату, которая начислялась советскими строительными организациями в рублях в соответствии с действующими в СССР нормами и расценками. Кроме юго, советские организации выплачивали непосредственно болгарским работникам в соответствии с советским законодательством премиальные и другие выплаты. Болгарским работникам предоставлялся ежегодный отпуск в размере 30 дней. При этом советская сторона оплачивала отпуск, продолжительность которого соответствовала советскому законодательству, а остальные дни отпуска оплачивались болгарской стороной. Болгарские работники обязаны были соблюдать действующие в СССР строительные правила и правила охраны груда и техники безопасности.
Свои особенности имеют условия труда в РФ иностранцев, проходящих здесь производственную практику и производственно-техническое обучение. Командирование иностранцев в этих случаях осуществляется прежде всего на основе межправительственных соглашений о научно-техническом сотрудничестве, о производственно-техническом обучении, а также контрактов, заключаемых на их основе различными нашими организациями с соответствующими иностранными организациями. Условия работы иностранцев, командируемых в РФ по всем таким соглашениям, определяются прежде всего этими соглашениями, а также общими положениями российского трудового законодательства.
Отдельные положения, касающиеся въезда в Россию китайских граждан, их временного проживания и трудовой деятельности содержится в Соглашении между Правительством РФ и Правительством КНР о сотрудничестве в совместном освоении лесных ресурсов от 3 ноября 2000 года.

§ 3. Трудовые права российских граждан за рубежом

Труд российских граждан на территории иностранных государств может применяться вследствие возникновения трудовых правоотношений либо на основании положений нашего трудового права, либо на основе трудового контракта, заключаемого с иностранным нанимателем.
В первом случае труд российских граждан используется за границей вследствие трудовых отношений, возникающих не за рубежом, а в РФ. Наши граждане направляются на работу в учреждения и организации России за границей, посылаются в служебные командировки (для участия в строительстве предприятий, монтаже, для оказания технической помощи и т.д.).
Во всех подобных случаях условия труда граждан РФ за границей определяются нашим правом. К ним применяются общие нормы трудового законодательства и всякого рода специальные правила, издание которых обусловлено спецификой условий труда данной категории трудящихся.
Например, труд граждан, направляемых для работы в посольства РФ, в качестве представителей различных государственных и общественных организаций, а также членов семей этих граждан, принятых за границей на работу в учреждения РФ, регулируется как общими положениями нашего трудового права, так и специальными нормами законодательства, применение которых вызывается фактом нахождения учреждений вне РФ. В частности, продолжительность рабочего времени и времени отдыха в таких учреждениях определяется в соответствии с общими положениями российского законодательства, а дни еженедельного отдыха могут быть установлены применительно к местным условиям.
Как и всем служащим, работникам российских учреждений за границей предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска. В отличие от служащих, работающих в РФ, работникам учреждений за границей разрешается суммирование отпусков, т.е. они могут взять двойной или тройной отпуск за два или три проработанных года.
От работы наших граждан в учреждениях РФ за границей следует отличать командирование работников за границу вне зависимости от сроков зарубежной командировки.
За командированным работником сохраняется на все время командировки занимаемая должность, а также заработная плата по месту его основной работы в России. За время пребывания в командировке работнику должны выплачиваться суточные.
Некоторыми особенностями отличаются условия труда специалистов, направляемых в развивающиеся страны Азии, Африки, Латинской Америки для оказания технического содействия. Это - геологи и изыскатели, проектировщики, помогающие выбрать строительную площадку и собирающие данные, необходимые для проектирования предприятий. Это - инженеры-строители, оказывающие содействие в строительстве предприятий, специалисты-дорожники, монтажники и т.д. Особенности регулирования их труда за границей объясняются тем, что они, будучи командированными нашими организациями, трудятся, как правило, на стройках и предприятиях, управляемых местными властями.
Находясь за границей, наши специалисты подчиняются режиму рабочего времени и времени отдыха, установленному на предприятиях и в учреждениях, где фактически работают. Они обязаны соблюдать все правила внутреннего распорядка и инструкции по технике безопасности, действующие на этих предприятиях. Однако эти специалисты не вступают в трудовые отношения с местными организациями и фирмами и те не становятся их нанимателями. Специалисты продолжают оставаться в трудовых отношениях с пославшей их организацией, которая выплачивает им подъемное пособие, заработную плату, оплачивает ежегодный отпуск и т.д.
Специалисты направляются за границу для оказания технического содействия в соответствии с контрактами, заключаемыми внешнеэкономическими объединениями и другими организациями с организациями и фирмами других стран. Контракты заключаются во исполнение межправительственных соглашений об экономическом и техническом сотрудничестве. В контрактах обычно предусматривается, что организация развивающейся страны, именуемая заказчиком, возмещает российской организации за работу ее специалистов месячные ставки в размере, определяемом в контракте. Выплата этих ставок производится со дня выезда специалистов из РФ и до дня их возвращения. Датой выезда и возвращения специалистов считается день пересечения ими Государственной границы РФ.
Заказчик несет также расходы по переезду специалистов в страну заказчика и обратно в Россию, а в случае направления специалистов с семьей - также расходы по переезду семьи специалиста. При командировании специалиста на год и более длительный срок заказчик возмещает расходы по выплате подъемного пособия.
В соответствии с условиями контрактов специалистам, командированным для оказания технического содействия, предоставляется жилая площадь с обстановкой, отоплением и освещением и коммунально-бытовыми услугами, а в необходимых случаях - транспортные средства для служебных целей. Специалисты обеспечиваются также медицинской помощью. Им предоставляются квалифицированные переводчики.
Во втором случае трудовые правоотношения возникают в силу заключения трудовых контрактов.
Предоставление права заключения трудовых контрактов российским гражданам, временно выезжающим на работу за границу, сделало необходимым, с одной стороны, оказание им помощи и содействия со стороны государственных органов в заключении таких контрактов, а с другой - принятие мер, направленных на недопущение заключения всякого рода неравноправных и кабальных договоров при посредничестве коммерческих фирм (как отечественных, так и иностранных). ФМС России в соответствии с Положением о ней, утвержденным постановлением Совета Министров от 1 марта 1993 г. была призвана разрабатывать совместные с иностранными фирмами и компаниями проекты и программы по вопросам трудовой миграции российских граждан за границу. Эта служба призвана содействовать гражданам РФ в поиске работы и трудоустройстве за границей, организует регистрацию этих граждан и, что следует особо подчеркнуть, учет и контроль за соблюдением условий их трудовых контрактов. Как уже отмечалось выше, ее функции в 2000 году были возложены на соответствующее министерство.
Негосударственные организации могут осуществлять свою деятельность, связанную с трудовой миграцией граждан России, на основе лицензий (разрешений).
На территории РФ действует единый порядок лицензирования деятельности, связанной с трудоустройством российских граждан за границей. Такая деятельность может осуществляться только российскими юридическими лицами. Взимание платы с граждан РФ за трудоустройство за границей не допускается (постановление Совета Министров РФ от 8 июня 1993 г. об упорядочении деятельности, связанной с трудоустройством граждан Российской Федерации за границей).
Условия труда и временного пребывания российских граждан, предусмотренные такими контрактами, не должны быть хуже условий, предусматриваемых контрактами с иностранцами - гражданами других государств. В каждом случае они не должны нарушать императивные, обязательные нормы законодательства этих стран.
Постоянно проживающий за границей российский- гражданин может поступить по договору найма на работу в какое-либо иностранное учреждение или к предпринимателю. Условия труда такого гражданина будут определяться законодательством о труде страны пребывания. Сам факт российского гражданства не влечет за собой применения норм нашего трудового права.
Большое практическое значение имеют трудовые отношения российских граждан за рубежом со всякого рода смешанными обществами, совместными предприятиями, созданными за границей с участием средств наших предприятий и организаций. В этих случаях трудовой договор заключается с иностранным нанимателем - юридическим лицом иностранного права (см. гл. 5), и такой договор подчиняется правилам трудового законодательства той страны, в которой находится соответствующее совместное предприятие или смешанное общество. То обстоятельство, что работник является нашим гражданином, не может вести к применению в данном случае норм российского трудового права. Однако трудовая деятельность в такой зарубежной компании будет учитываться по трудовому законодательству России, например, при определении общего стажа работы и назначении пенсии.
К российским гражданам, так же как и к другим иностранцам, применяются существующие в том или ином государстве общие ограничения в отношении занятия отдельными профессиями, особые условия приема на работу и т.д. Однако условия труда российских граждан не могут быть хуже условий труда иностранцев - граждан других государств.
В соглашениях, заключенных СССР (Россия) с Болгарией, Венгрией, Монголией, Румынией, Словакией, предусматривается, что граждане одной договаривающейся стороны, постоянно проживающие на территории другой стороны, во всех вопросах трудовых отношений полностью приравниваются к гражданам другой договаривающейся стороны.
Соглашение между правительствами России и Украины от 14 января 1993 г. о трудовой деятельности и социальной защите граждан России и Украины, работающих за пределами своих государств, исходит из принципа национального режима, предусматривает взаимное применение трудового законодательства к гражданам обоих государств, порядок возмещения ущерба работнику вследствие увечья либо иного повреждения здоровья, полученного в связи с исполнением им трудовых обязанностей, признание дипломов, свидетельств и других документов об образовании и квалификации без легализации (см. гл. 17).
Аналогичные соглашения были заключены с Белоруссией, Молдавией, Арменией, Киргизией.

§ 4. Социальное обеспечение

1. Социальное обеспечение иностранцев тесно связано с их трудовыми правами. В странах ЕС и других странах Запада отношения по социальному обеспечению трудящихся-мигрантов регулируются прежде всего международными соглашениями (как многосторонними, так и двусторонними). К их числу относятся Европейская конвенция о социальном обеспечении мигрантов 1972 года, Конвенция северных стран о социальном обеспечении 1955 года и др. Однако, несмотря на заключение этих соглашений, в этих странах продолжает сохраняться прямая или косвенная дискриминация иностранных рабочих в этой области. Согласно Конвенции 1972 года, для получения пособий по безработице, болезни и материнству требуется шестимесячный стаж работы в стране пребывания, для пенсий по старости - пять лет работы. Из-за кратких сроков пребывания мигрантов в стране многие из них фактически не пользуются правом на социальное обеспечение, а выплачиваемые ими страховые взносы остаются в казне стран - импортеров иностранной рабочей силы.
Вообще лишены каких-либо прав на социальное обеспечение многочисленные рабочие-мигранты, прибывшие в страну нелегально, а во многих странах Европы также сельскохозяйственные рабочие, работники, занятые на временных и случайных работах, трудящиеся с низкой заработной платой.
2. В отношении временно находящихся в РФ иностранцев следует иметь в виду следующее. В соответствии с Положением о привлечении и использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы, утвержденным Указом Президента РФ от 16 декабря 1993 г., социальное обеспечение и страхование иностранных лиц, привлекаемых на работу в Россию, определяются нормами законодательства РФ с учетом международных соглашений РФ с зарубежными странами Нормативные акты по вопросам социального обеспечения предусматривают, что все работодатели, в том числе иностранные юридические и физические лица, нанимающие на работу в России иностранцев, обязаны уплачивать взносы в фонд социального страхования, из которого работникам производятся выплаты пособий в случае временной нетрудоспособности. Работающие на территории РФ иностранцы получают такие же пособия по временной нетрудоспособности, что и российские граждане.
В отношении государственных пособий на детей Законом о государственных пособиях гражданам, имеющим детей, от 26 апреля 1995 г установлено, что они назначаются и выплачиваются иностранным гражданам и лицам без гражданства, в том числе беженцам, проживающим на территории РФ. Следовательно, иностранцы, временно пребывающие на территории России, по общему правилу право на эти пособия не имеют Однако закон предусматривает, что иные категории лиц, проживающих на территории Российской Федерации, на которых действие этого Закона не распространяется, могут быть признаны нуждающимися в получении государственных пособий на детей в порядке и на условиях, которые устанавливаются Правительством РФ (ст. 1).
По общему правилу временно находящиеся на территории РФ иностранцы не имеют права на получение пенсии, поскольку право на назначение пенсии (включая вышеупомянутые правила по исчислению трудового стажа для назначения пенсии по старости), порядок назначения и выплаты пенсий в РФ предполагают проживание в РФ, а не временное пребывание в стране, сроки которого ограничены Пенсионное обеспечение этих иностранцев осуществляется обычно государством, в котором они проживают, в соответствии с действующим там законодательством. Это не исключает, однако, возможности установления иных правил в международных соглашениях, в которых регулируются вопросы социального обеспечения с той или иной страной Примером такого подхода может служить Соглашение о направлении и приеме вьетнамских граждан на профессиональное обучение и работу на предприятиях и в учреждениях СССР 1981 года (ныне уже не действующее), в котором предусматривалось применение советского права по вопросам выплаты пособий по временной нетрудоспособности, беременности и родам, пенсий по инвалидности и по случаю потери кормильца, вследствие трудовою увечья или профессионального заболевания по вине предприятия Однако в большинстве своем соглашения по вопросам социального обеспечения исходят из того, что пенсии предоставляются в стране проживания иностранного лица в соответствии с ее законодательством.
Согласно нашему законодательству, иностранные граждане, постоянно проживающие в России, имеют право на пособия, пенсии и другие формы социального обеспечения на общих основаниях с гражданами РФ (ст. 4 Закона о государственных пенсиях в РСФСР от 20 ноября 1990 г.).
Иностранным гражданам и их семьям в тех случаях, когда для назначения пенсии требуется определенный стаж работы, пенсии назначаются при условии, что не менее двух третей необходимого стажа приходятся на работу в СССР (РФ), если иное не предусмотрено международным договором (ст. 98 Закона о государственных пенсиях в РСФСР). Две трети стажа могут приходиться и на другую определенную законом деятельность (например, на деятельность за рубежом политэмигранта в защиту интересов трудящихся и т.п.).
Если для назначения пенсии не требуется определенного трудового стажа (при инвалидности, вследствие трудового увечья или профессионального заболевания), то пенсии иностранным гражданам в РФ назначаются независимо от времени работы в РФ и за границей на равных с нашими гражданами условиях
Работающие в РФ на российских предприятиях и в организациях иностранцы получают такие же пособия по временной нетрудоспособности, как и наши граждане
2 июля 1993 г. был принят Закон о выплате пенсий гражданам, выехавшим на постоянное место жительства за пределы России, которым установлено, что перед отъездом им выплачиваются суммы назначенных пенсий (независимо от вида) в российских рублях за шесть месяцев вперед. На основании письменного заявления гражданина, выезжающего на постоянное жительство за пределы России, сумма назначенной пенсии может переводиться за границу в иностранной валюте по курсу рубля, устанавливаемому Центральным банком РФ на день совершения операции
При возвращении граждан на постоянное жительство в РФ суммы назначенных пенсий, не полученные ими за время их проживания за пределами России, выплачиваются в порядке, установленном российским законодательством.
Действие закона не распространяется на граждан, выехавших на постоянное жительство за пределы России, если в отношении этих граждан республиканским законодательством или международным договором с участием РФ установлен иной порядок пенсионного обеспечения.
Согласно Закону о государственных пенсиях в РСФСР от 20 ноября 1990 г., в тех случаях, когда договорами России с другими странами предусматриваются иные правила, чем те, которые содержатся в этом Законе, применяются правила, предусмотренные международными договорами.
С рядом стран были заключены соглашения о социальном обеспечении граждан (с Болгарией, Венгрией, Монголией, Румынией и Чехословакией). Эти соглашения сохраняют свое действие и распространяются на все виды социального обеспечения (пенсии и пособия), установленные законодательством договаривающихся сторон.
Соглашения исходят из принципа национального режима: граждане одной страны, постоянно проживающие на территории другой, во всех вопросах социального обеспечения приравниваются к гражданам этой другой страны.
При социальном обеспечении граждан применяется законодательство страны, на территории которой они проживают. Соглашения предусматривают, что социальное обеспечение осуществляется компетентными органами той страны, на территории которой проживает гражданин, возбудивший ходатайство о назначении пенсии (пособия). Эти органы назначают и выплачивают пенсии и пособия за свой счет. При назначении пенсий и пособий гражданам полностью засчитывается трудовой стаж, приобретенный на территории обеих стран. Если гражданин, получающий пенсию (пособие), переселился с территории одной страны на территорию другой страны, то выплата ему пенсии (пособия) прекращается и компетентные органы этой другой страны назначают ему пенсию (пособие) в соответствии со своим законодательством, причем право на пенсию не пересматривается. Расчеты между государствами не производятся. Договор между РФ и Испанией о социальном обеспечении был заключен в 1994 году (ратифицирован 24 ноября 1995 г.). Им было предусмотрено, что пенсии испанцам-репатриантам из числа так называемых испанских детей, нашедших убежище в СССР во время гражданской войны 1936-1939 годов, будут переводиться из России в Испанию, а испанские власти будут добавлять к ним недостающее до минимальной местной пенсии.
В отношении медицинского обслуживания для России действует Европейское соглашение о предоставлении медицинского обслуживания лицам, временно пребывающим на территории другой страны, от 17 октября 1980 г., которое было ратифицировано СССР в 1991 году.
Вопросы пенсионного обеспечения в отношении граждан СНГ регулируются Соглашением о гарантиях прав граждан государств - участников СНГ в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г. и двусторонними соглашениями по этим вопросам.

Контрольные вопросы

1. Какими трудовыми правами пользуются в РФ иностранцы?
2. Какими трудовыми правами пользуются российские граждане за рубежом""
3. Каким должно быть содержание трудовых контрактов, заключаемых с иностранными работодателями?
4. Какие вопросы трудового характера определяются в отношении иностранных работников самими предприятиями с иностранными инвестициями?
5. Какие условия установлены для назначения в РФ пенсий иностранным гражданам?

§ 1. Понятие международного гражданского процесса. § 2. Определение подсудности и пророгационные соглашения. § 3. Право на судебную защиту и гражданские процессуальные права иностранцев в Российской Федерации. § 4. Процессуальное положение иностранного государства. § 5. Установление содержания иностранного права. § 6. Исполнение судебных поручений. § 7. Признание и исполнение решений иностранных судов. § 8. Нотариальные действия

ЛИТЕРАТУРА

Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право. М, 1959. С. 188-216, Лунц Л.А., Марышева Н.И. Курс международного частного права. Международный гражданский процесс. М., 1976. С. 9-213; Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право. М., 1984. С. 269-306; Чешир Дж., Нарт П. Международное частное право. М., 1982; Курс советского гражданского процессуального права. М., 1981. Т. 2. С. 357-400; Советский гражданский процесс. М., 1985. С. 421-437; Гусеев Е.В. Производство по признанию и исполнению в СССР иностранных судебных решений (процессуальные стадии) // Сов. государство и право. 1988. № 10. С. 120-125; Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации // Вступ. статья В.Ф. Яковлева и М.К. Юкова. М., 1996; Сборник международных договоров Российской Федерации по оказанию правовой помощи. М., 1996; Международное частное право: Сб. документов / Сост. К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков. М., 1997. С. 859-868, 911-920.
Новая литература: Звеков В.П. Международное частное право. Курс лекций. М., 1999. С. 429-466; Международное частное право. Учебник / Под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2000. С. 557-587; Ерпылева Н.Ю. Международное частное право. М., 1999. С. 255-285; Международное частное право. Учебник / Под ред. Н.И. Марышевой. М., 2000. С. 454-493; Шак X. Международное гражданское процессуальное право: Учебник/ Пер. с нем. М., 2001; Елисеев Н.Г. Гражданское процессуальное право зарубежных стран. М., 2000. С. 242-269; Гаврилов В.В. Международное частное право. М., 2000. С. 231 - 264; Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации. М., 1997. С. 461-485; Нешатаева Т.Н. Иностранные предприниматели в России. Судебно-арбитражная практика. М., 1998; Ефимов Л.В. Вопросы применения международных договоров о взаимном оказании правовой помощи в работе арбитражных судов // Вестник ВАС РФ. 2000. № 3; Признание и исполнение иностранных судебных решений по экономическим спорам (Документы и комментарии) // Вестник ВАС РФ. Приложение к № 3. 1999; Вестник ВАС. 2000. № 10. Приложение к № 10. Яркое В.В. О иммунитете международных организаций в практике российских судов // Международное частное право: современная практика. Сб. статей / Под ред. М.М. Богуславского и А.Г. Светланова М., 2000. С. 193-197. Международное частное право: Иностранное законодательство / Сост. А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. М., 2001; Нешатаева Т.Н. Международный гражданский процесс. Учеб. пособие. М., 2001.

§ 1. Понятие международного гражданского процесса

Под международным гражданским процессом в науке международного частного права понимается совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде и арбитраже. Термин "международный гражданский процесс" носит условный характер. Обычно к международному гражданскому процессу относят следующие вопросы: 1) определение подсудности в отношении дел, возникающих по гражданским, семейным и трудовым правоотношениям с иностранным, или международным, элементом; 2) процессуальное положение иностранных граждан и иностранных юридических лиц в суде; 3) процессуальное положение иностранного государства и его дипломатических и консульских представителей; 4) установление содержания иностранного права; 5) обращение к иностранным судам с поручениями о вручении документов и выполнении отдельных процессуальных действий и исполнение поручений иностранных судов; 6) признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений; 7) совершение нотариальных действий; 8) признание иностранных арбитражных соглашений; 9) рассмотрение споров в порядке арбитража; 10) принудительное исполнение решений иностранного арбитража.
Последние три вопроса представляют по своему содержанию целый комплекс проблем специфического характера, которому специально посвящена гл. 18. Остальные вопросы, относящиеся главным образом к судебному рассмотрению дел, освещаются в настоящей главе.
Вопросы международного гражданского процесса неразрывно связаны с регулированием самого содержания гражданско-правовых, семейных и иных отношений с иностранным элементом. В нашей литературе дается обоснование включения международного гражданского процесса в состав международного частного права как отрасли права (Л.П. Ануфриева).
Рассматривая дела с иностранным элементом, суды в РФ, как и в других странах, в принципе применяют при решении гражданских процессуальных вопросов право своей страны. При этом возможны случаи, когда то или иное понятие по российскому законодательству относится к материальному праву, а по праву какого-либо иностранного государства - к процессу, или наоборот. Иностранный закон, как правило, не подлежит применению в российском" суде по тем вопросам, которые по нашему законодательству считаются процессуальными. И наоборот, то обстоятельство, что данная норма считается в другой стране процессуальной, не препятствует ее применению нашим судом, если по российскому праву она рассматривается как норма материального гражданского права.
Характерный пример: английские сроки исковой давности при наличии отсылки к английскому праву применяются российским судом или арбитражем, несмотря на то, что весь институт давности по праву Англии отнесен к процессуальному праву, исключая применение иностранных сроков исковой давности.

§ 2. Определение подсудности и пророгационные соглашения

1. В международном частном праве под международной подсудностью понимается компетенция судов данного государства по разрешению гражданских дел с иностранным элементом. Например, надо решить, может ли суд данной страны принимать к своему рассмотрению иски к ответчикам, не имеющим в этой стране места жительства, может ли суд рассматривать дело о расторжении брака между иностранцами или между отечественным гражданином и иностранцем и т.п. Эти вопросы решаются с помощью норм законодательства данного государства и международных соглашений.
Определение подсудности следует отличать от определения права, подлежащего применению к правоотношению с иностранным элементом.
Известны три основные системы определения подсудности:
1) Франко-романская (латинская) система - по признаку гражданства сторон спора. Так, для того чтобы суд какого-либо государства (например, Франции) признал себя компетентным рассматривать дело, достаточно, чтобы спор касался сделки, заключенной гражданином этого государства, независимо от места ее заключения;
2) Германская система - путем распространения правил внутренней территориальной подсудности, и прежде всего правила подсудности по месту жительства ответчика, при определении подсудности по делам с иностранным элементом (например, в ФРГ);
3) Англосаксонская система - по признаку "присутствия" ответчика, которое толкуется весьма широко (например, в Великобритании и США).
Законодательство и практика большинства государств допускают так называемую договорную подсудность. Это значит, что по соглашению сторон конкретное дело может быть отнесено к юрисдикции иностранного государства, хотя по закону страны суда оно подсудно местному суду, или, наоборот, дело, которое по закону места нахождения суда подсудно иностранному суду, может быть в силу соглашения сторон отнесено к юрисдикции местного суда.
Соглашения сторон, устанавливающие выбор подсудности, называются пророгационными соглашениями. Соглашения такого рода известны в договорной практике нашего государства. В торговых договорах обычно устанавливалось, что споры по сделкам, заключенным нашим торгпредством за границей, подлежат местной юрисдикции. Наряду с этим часто предусматривалось, что для споров по сделке может быть определена и иная подсудность.