1. Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации О.О. Миронов обратился в Конституционный Суд Российской Федерации с жалобой на нарушение конституционных прав гражданки Г.М. Ситяевой частью первой статьи 45 УПК Российской Федерации, согласно которой представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты, а представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, - также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации представлять его интересы; по постановлению мирового судьи в качестве представителя потерпевшего или гражданского истца могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего или гражданского истца либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец. В жалобе указывается, что в результате вынесенного на основании этой нормы решения мирового судьи профессиональные юристы межрегионального общественного благотворительного фонда "Право матери" Т.С. Никонова и М.С. Кузьмина не были допущены в качестве представителей гражданки Г.М. Ситяевой - потерпевшей по уголовному делу.

Для получения юридической помощи в процессах дознания, предварительного и судебного разбирательства потерпевший вправе иметь своего законного и доверенного представителя в лице своих родственников и профессионального адвоката, которых суд допустил к участию в уголовном судопроизводстве по закону и по ходатайству потерпевшего. Обычно представители потерпевшего как люди более опытные и грамотные оказывают потерпевшему не только юридическую помощь, но и значительную психологическую и организационную помощь, особенно при установлении размера причиненного потерпевшему морального, физического или имущественного ущерба.

См.: Чагинский В.В. Адвокат как один из гарантов обеспечения прав потерпевшего в уголовном судопроизводстве // Ученые записки "Государство и право: проблемы, поиски решений, предложения". Ульяновск, 1997.

При этом следует заметить, что потерпевшие в уголовном судопроизводстве не в меньшей мере нуждаются в оказании им квалифицированной юридической помощи адвоката-представителя, нежели подозреваемые, обвиняемые и подсудимые нуждаются в помощи профессионального адвоката-защитника. По мнению многих известных юристов- процессуалистов, а также по статистическим данным правоприменительной практики, процессуальные права и законные интересы потерпевших нарушаются органами дознания, следствия, прокуратуры и суда не реже, нежели права подозреваемых, обвиняемых или подсудимых.

См.: Бессарабов В.Г. Реформирование российской правовой системы и европейские правовые стандарты // Роль прокуратуры в обеспечении прав и законных интересов жертв преступлений: Материалы международного семинара, 6 - 7 октября 2003 г. М., 2004. С. 10 - 15.

Статья 14 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г. и пункт 3 статьи 6 Конвенции СНГ устанавливают право обвиняемого безвозмездно иметь в любом случае назначенного защитника, когда интересы правосудия того требуют. Согласно ч. 1 ст. 48 Конституции РФ каждый человек имеет право на получение квалифицированной юридической помощи, которая в предусмотренных законом случаях должна быть оказана бесплатно. По нашему мнению, было бы вполне правомерным то, чтобы наравне с обвиняемым пострадавшее от преступления лицо также имело право за счет государства или иных специальных общественных фондов защищать свои права и законные интересы с момента признания его в качестве потерпевшего. Это правило должно быть внесено в УПК РФ для гарантии целей осуществления правосудия, принципа равенства и состязательности обвиняемого и потерпевшего, а также необходимости полного и своевременного восстановления нарушенных совершенным преступлением конституционных прав потерпевшего: права защиты достоинства, жизни, здоровья, собственного имущества и т. д. По крайней мере такая задача должна быть законодательно установлена на конституционном уровне и осуществлена в уголовном судопроизводстве Российской Федерации. Отметим только, что принцип бесплатности оказания юридической помощи действует тогда, когда у нуждающегося в такой помощи человека нет достаточных средств для оплаты своего адвоката.

См.: Егоров С.Е. Права человека в уголовном процессе: международные стандарты и российское законодательство. М., 2006. С. 172.

См.: Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 16 июля 2007 г. // Архив Каспийского городского суда Республики Дагестан.

По логике данной статьи потерпевшие наравне с обвиняемыми также должны обладать указанной возможностью и правом, особенно тогда, когда уголовное дело может быть всесторонне и объективно рассмотрено только при участии квалифицированного адвоката-представителя. Необходимость иметь адвоката-представителя наиболее явствует тогда, когда, например, потерпевшие являются несовершеннолетними, или имеют какие- либо физические или психические недостатки, или если по делу необходимо назначение и производство судебной экспертизы, для оценки результатов которой требуются специальные знания и навыки. Представляется, что в связи с этим необходимо привести содержание ч. 2 ст. 45 УПК РФ в соответствие с положениями международно- правовых стандартов и Конституции РФ. Такая поправка, несомненно, содействовала бы своевременному преобразованию действующего уголовно-процессуального законодательства в соответствии с конституционными принципами получения каждым человеком квалифицированной юридической помощи, равноправия и состязательности сторон, которые закреплены в ч. 1 ст. 48 и ч. 3 ст. 123 Конституции РФ.

См.: Юношев С.В. Адвокат-представитель потерпевшего: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Самара, 2000.

Ибрагимов И.М. Представитель и защитник законных прав и интересов потерпевшего // "LEX RUSSICA": Научные труды Московской государственной юридической академии (МГЮА). 2008. N 2. С. 370 - 371.

Право потерпевшего иметь юридически хорошо подготовленного адвоката- представителя является серьезной конституционной гарантией для действенной защиты его субстанциональных и процессуальных прав и законных интересов. Ведь в практике уголовного судопроизводства представители потерпевшего в уголовном процессе играют такую же важную роль, как и адвокаты - защитники обвиняемого. Именно поэтому по своей юридической квалификации представители потерпевшего для выполнения ответственного поручения и ощутимой защиты прав потерпевших ни чем не должны уступать своим контрагентам - адвокатам - защитникам обвиняемых и подсудимых. В противном случае конституционно закрепленный принцип состязательности сторон уголовного процесса останется лишь воображаемой деклараций, а не действующей конституционной и законодательной нормой. Стало быть, необходимо законодательно гарантировать всем потерпевшим такое же право, как и у обвиняемых, обязательно иметь адвоката-защитника в процессе правомерной защиты своих прав и законных интересов. Как мы уже отмечали, такое право у потерпевшего должно быть гарантировано во всех случаях, даже если у него нет денежных средств для оплаты оказанной ему юридической помощи со стороны квалифицированного адвоката-представителя. Во всяком случае, потерпевший в этом аспекте должен иметь не меньше реальных правомерных возможностей для защиты своих законных интересов, нежели его процессуальный соперник - обвиняемый.

Следует подчеркнуть, что не только несовершеннолетние или физически и психически несамостоятельные потерпевшие должны быть вправе иметь своего юридически квалифицированного представителя в уголовном судопроизводстве, как это установлено ч. 2 ст. 45 УПК РФ, но и все потерпевшие, которые пожелают иметь достойного представителя-защитника их прав и законных интересов. При этом оплата юридической помощи, оказанной адвокатом-представителем в ходе уголовного судопроизводства, должна производиться из средств федерального бюджета или из специально созданных для подобных целей общественных фондов, особенно в тех случаях, когда исполнение решения суда о возмещении потерпевшему затрат на оплату адвоката-представителя согласно п. 13 ч. 1 ст. 299 и п. 3 ч. 1 ст. 309 УПК РФ по тем или иным причинам оказывается нереальным. Иначе при такой очевидной асимметрии реальных возможностей защиты своих прав потерпевшим и обвиняемым восторжествует несправедливость, упразднится действие конституционного принципа реальной состязательности в уголовном судопроизводстве.

Согласно ст. 249 УПК РФ судебный процесс производиться при участии потерпевшего и его представителя. Иногда судебное разбирательство производится при обязательном участии потерпевшего и его представителя. Потерпевший обычно не является юристом и потому не может самостоятельно защититься от тех или иных нападок со стороны адвокатов - защитников обвиняемых и подсудимых. Здесь ему как нигде нужен представитель - адвокат, который был бы как обвинителем подсудимого, так и защитником потерпевшего. Такой должна быть двойственная функция представителя потерпевшего, без которой принцип состязательности уголовного судопроизводства перестал бы реально действовать. Именно это обстоятельство наводит нас на идею об обязательности участия в уголовном судопроизводстве представителя потерпевшего не только в тех случаях, когда потерпевший является несовершеннолетним или инвалидом, но и во многих других случаях, когда отсутствие представителя потерпевшего может свести на нет действие конституционного принципа равноправия и состязательности сторон уголовного судопроизводства.

См.: Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 19 февраля 2007 г. по рассмотрению жалобы представителя потерпевшей - адвоката Гаруновой Т.И. // Архив Левашинского районного суда Республики Дагестан.

См.: Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Дагестан от 1 августа 2006 г. об отмене оправдательного приговора и удовлетворении жалобы потерпевшей Аслархановой А.Х. и адвоката Джалилова М. А.

На основании ст. 45 УПК РФ в качестве представителя несовершеннолетнего потерпевшего могут выступать адвокат, его старшие дееспособные родной брат и сестра, дедушка и бабушка. Если потерпевший - совершеннолетнее лицо, то его представителями могут стать, кроме перечисленных выше лиц, также его супруг или супруга, дееспособный брат или сестра, сын или дочь, внук или внучка. Для защиты прав и представления интересов потерпевшего, будь он человек или юридическое лицо, адвокат должен иметь при себе удостоверение адвоката и ордер на исполнение поручения. Должностное лицо или штатный юрист предприятия, учреждения или организации должны иметь при себе доверенность или акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Близкий родственник для представления законных интересов потерпевшего должен иметь при себе документы, которые подтверждают тот факт, что он является отцом, сыном, дедушкой или внуком представляемого потерпевшего, а также ходатайство самого потерпевшего или его законного представителя о допуске данного лица к участию в уголовном процессе в качестве представителя.

На основании ч. 1 ст. 45 УПК РФ в качестве представителей потерпевшего могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший. Иными словами, представителем потерпевшего может быть любое дееспособное лицо, которого выберет сам потерпевший, а не только лицензированные адвокаты. В противном случае свободный и правомерный выбор потерпевшего иметь в качестве своего представителя лицо, которому оно доверяет, был бы произвольно ограничен вопреки гарантии, установленной в ст. 52 Конституции РФ. Об этом свидетельствует также Определение Конституционного Суда РФ от 5 декабря 2003 г. N 446-О.

См.: Парфенова М.В., Конах Е.И. Процессуальные права потерпевшего и их реализация в досудебных стадиях уголовного судопроизводства. М., 2006. С. 33.

Согласно смыслу ч. 2 ст. 45 УПК РФ участие в рассмотрении уголовного дела законного представителя или представителя по доверенности является не взаимоисключающим, а взаимодополняющим правом потерпевшего. Совместное участие законного представителя потерпевшего и его представителя - адвоката по доверенности необходимо прежде всего тогда, когда беспомощные жертвы преступления, особенно малолетние или несовершеннолетние дети, происходят из неблагополучных семей, в которых родители-алкоголики не занимаются воспитанием и образованием своих детей. По справедливому замечанию некоторых авторов, допуск и признание таких родителей или родственников в качестве законных представителей потерпевших является не чем иным, как дискредитацией института законного представительства, который производит отрицательный эффект на ход защиты прав и законных интересов потерпевших в уголовном судопроизводстве.

См.: Щерба С.П., Зайцев О. А., Сарсенбаев Т.Е. Охрана прав беспомощных потерпевших по уголовным делам. М., 2001. С. 127.

С другой стороны, когда потерпевший не имеет законодательно закрепленной за ним правомерной возможности иметь в качестве своего представителя, особенно в судах общей юрисдикции, любого человека, который имеет определенную юридическую квалификацию и опыт, то у него, естественно, возникают большие трудности и ограничения, которые связаны с большими расходами для найма хорошего адвоката- представителя. Для устранения таких фактических ограничений в ч. 1 ст. 45 УПК РФ необходимо внести поправку, которая законодательно расширит возможности потерпевшего свободно выбрать себе представителя соразмерно своим желаниям и возможностям на любой стадии уголовного судопроизводства. Такой подход к решению данной проблемы более соответствовал бы положениям действующей Конституции РФ о праве каждого человека на получение квалифицированной помощи. Например, статьи 45 и 46 Конституции РФ, кроме государственной, судебной и международной защиты прав и свобод человека, гарантируют также самозащиту человеком этих прав и свобод всеми способами, которые не запрещены законом. Статья 48 Конституции РФ гарантирует каждому человеку, и в особенности потерпевшему, право на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе и бесплатной. Части 2 и 3 ст. 55 Конституции РФ запрещают законодателю издавать такие законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина, которые могут быть ограничены только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Стало быть, законодательное ограничение ч. 1 ст. 45 УПК РФ свободы потерпевшего выбирать себе юридически квалифицированного представителя на любой стадии уголовного процесса является неправомерным ограничением конституционных прав и свобод человека, а также искусственным препятствием на пути защиты потерпевшим своих прав и законных интересов всеми правомерными (не запрещенными законом) средствами. О необходимости иного, более широкого и правомерного, толкования указанного положения Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации было уже сказано в Постановлениях Конституционного Суда РФ от 5 мая и 19 июля 2004 г. В них буквально говорилось следующее: "Часть 1 ст. 45 УПК РФ не может быть истолкована таким образом, чтобы исключалось участие лица, не являющегося адвокатом, в уголовном процессе в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя. Достоинство личности сохраняется государством, и ничто не может быть основанием для его умаления. Применительно к личности потерпевшего это конституционное предписание предполагает обязанность государства не только предотвращать в установленном законе порядке какие бы то ни было посягательства, способные причинить вред, но и обеспечить пострадавшему от преступления возможность отстаивать свои права любым не запрещенным законом способом. Представители потерпевшего и гражданского истца в уголовном процессе могут быть иные, помимо адвокатов, лица. В том числе близкие родственники, о допуске которых ходатайствует потерпевший или гражданский истец" . При допуске представителя беспомощного потерпевшего представители правоохранительных органов обязаны убедиться в личной независимости, добропорядочности и отсутствии корыстной заинтересованности самого представителя потерпевшего. Иначе участие представителя потерпевшего в уголовном судопроизводстве не будет иметь никакого положительного смысла. К сожалению, ст. 72 УПК РФ не устанавливает специального порядка допуска к участию в уголовном деле представителя потерпевшего, хотя на практике такой допуск производится подобно допуску адвоката-защитника обвиняемого. Законодательно неурегулированным остается также порядок допуска к участию в уголовном судопроизводстве представителя потерпевшего в лице его родственника или иного человека, который не является адвокатом, хотя такой порядок необходим, особенно на досудебных стадиях уголовного процесса.

В соответствии со ст. 72 УПК РФ представитель потерпевшего не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, секретаря судебного заседания, дознавателя, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого, является близким родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания либо лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании юридической помощи и защиты. Не может быть допущен в качестве представителя потерпевшего также лицо, которое оказывает или ранее оказывало юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам представляемого им потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя. В этом контексте нам представляется правомерным то, чтобы в ст. 72 УПК было внесено дополнение, которое запрещает участие представителя потерпевшего, когда личные качества выбранного представителя, а также его интересы очевидно противоречат требованиям норм общественной нравственности и действующего законодательства. Например, если претендующее на статус представителя потерпевшего лицо имеет склонность к совершению аморальных поступков, к ежедневному пьянству, разврату, сквернословию или имеет непогашенную судимость, то оно не может быть допущено к участию в уголовном судопроизводстве в качестве представителя потерпевшего по причине его нравственной неспособности выполнить возлагаемую на него миссию.

До и для возбуждения уголовного дела предметы (справки об отнесении представленных веществ к наркотикам или ядам) и документы (документы со следами подчисток или подделок) могут быть представлены самим потерпевшим согласно ст. 86 УПК РФ. Однако потерпевший должен иметь законодательно предусмотренную возможность до возбуждения уголовного дела и до признания его потерпевшим иметь адвоката-помощника, который способен будет профессионально подготовить и представить дознавателю, следователю, прокурору или суду соответствующие предметы и документы в качестве доказательственных оснований для возбуждения уголовного дела и признания пострадавшего потерпевшим.

См.: Быков В.М. Право защитника собирать доказательства // Законность. 2003. N 10.

Действующее уголовно-процессуальное законодательство России в большинстве случаев предоставляет адвокату - защитнику обвиняемого и представителю потерпевшего равные возможности для участия в уголовном судопроизводстве. К примеру, в соответствии со статьями 42 и 45 УПК РФ представитель потерпевшего, как и защитник обвиняемого, вправе знать о предъявленном обвиняемому обвинении, по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе и с помощью технических средств.

При проведении следственных действий потерпевший и его представитель вправе согласно ч. 5 ст. 166 УПК РФ знать цель и порядок проведения следственного действия, в котором он участвует, быть уведомленным о применении при производстве следственного действия технических средств. На основании п. 10 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК РФ потерпевший и его представители также вправе с разрешения следователя задавать вопросы участнику следственного действия, в котором они принимают участие, знакомиться с протоколом следственного действия, произведенного с их участием. Статья 166 УПК РФ предоставляет им право требовать дополнения протокола следственного действия, а ч. 1 ст. 167 УПК РФ - право отказаться от подписания протокола следственного действия, которое заносится в данный протокол.

В соответствии с ч. 3 ст. 45 и ст. 198 УПК РФ потерпевший и его представители также имеют право на ознакомление с постановлением о назначении судебной экспертизы, право на заявление отвода эксперту или ходатайства о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении, право на ознакомление с заключением эксперта, когда в отношении представляемого им потерпевшего производилась судебная экспертиза или же судебная экспертиза произведена по его или представляемого им потерпевшего ходатайству. Такая возможность предоставлена им ч. 3 ст. 45, ч. 2 ст. 198, ч. 2 ст. 206 УПК РФ. На основании ч. 3 ст. 45 и ст. ст. 407 и 417 УПК РФ они вправе после доклада прокурора дать свои устные объяснения при рассмотрении уголовного дела в надзорной инстанции и ввиду новых и вновь открывшихся обстоятельств.

Согласно ч. 3 ст. 45 и ч. ч. 1 и 2 ст. 279 УПК РФ потерпевший и его представители вправе пользоваться письменными заметками (документами, записями), которые имеются у них или у потерпевшего, изготовлять в ходе допроса схемы, чертежи, рисунки, диаграммы для приобщения их к протоколу.

По ч. 3 ст. 45 и ч. 8 ст. 190 УПК РФ потерпевший и его представители вправе подписать каждую страницу протокола допроса или очной ставки. На основании ч. 3 ст. 45 и ч. 2 ст. 86 УПК РФ они также вправе представлять письменные документы и предметы для приобщения их к материалам уголовного дела в качестве доказательств.

См.: Юношев С.В. Вопросы участия в доказывании потерпевшего и его представителя // Новый Уголовно-процессуальный кодекс России в действии. Материалы круглого стола, 13 ноября 2003 г. М., 2004.

Согласно ч. 3 ст. 45 и ст. ст. 231 и 234 УПК РФ потерпевший и его представители вправе получить извещение о месте, дате и времени проведения судебного заседания не менее чем за пять суток до его начала, участвовать в предварительном слушании. Пункт 14 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК РФ предоставляют им возможность участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанции, в частности в исследовании доказательств во время судебного следствия. Согласно ч. 3 ст. 45 и ч. 7 ст. 292 они вправе в письменном виде представлять суду предлагаемую ими формулировку решения по вопросам, указанным в ст. 299 УПК РФ. На основании п. 17 ч. 2 ст. 42 и ч. 3 ст. 45 УПК РФ они вправе знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать замечание по поводу его неточностей и пробелов. Согласно пунктам 19 и 20 ч. 2 ст. 42 и ч. 3 ст. 45 УПК РФ они вправе обжаловать приговор, определение, постановление суда, а также знать о принесенных по уголовному делу жалобах или представлениях прокурора и подавать на них свои возражения.

На основании ч. 3 ст. 45 и ч. 1 ст. 358 УПК РФ потерпевший и его представители вправе получать копии принесенных по делу апелляционных или кассационных жалоб или прокурорских представлений. На основании ч. 3 ст. 45 и ч. 3 ст. 125 УПК РФ они вправе участвовать в рассмотрении судом жалобы, которая непосредственно затрагивает законные интересы потерпевшего, на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора. Пункт 14 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 и ст. 377 УПК РФ уполномочивают их участвовать в судебном разбирательстве в суде апелляционной, кассационной или надзорной инстанций и представлять суду, рассматривающему дело в кассационном порядке, дополнительные материалы, а также выступать в обоснование своих доводов.

Вместе с общими процессуальными правами потерпевший и его представители обладают также некоторыми только им свойственными правами. Например, согласно с ч. 3 ст. 11, п. п. 13, 16 и 21 ч. 2 ст. 42 и ч. 3 ст. 45 УПК РФ специфическими правами потерпевшего и его представителя являются право ходатайствовать о применении мер безопасности в отношении потерпевшего, право получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела и о признании потерпевшим, о приостановлении производства по уголовному делу и копии решений судов первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций. Они также имеют право поддерживать обвинение в суде.

Для поддержания имущественных требований потерпевшего потерпевший и его представители также вправе заявлять по делу гражданский иск и пользоваться правами гражданского истца, в том числе правом выступать в роли такового в судебных прениях сторон. Такие права предусмотрены п. 15 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК РФ. На основании ч. 3 ст. 42 и ч. 3 ст. 45 УПК РФ потерпевший имеет также право на возмещение расходов, понесенных в связи с его участием в ходе предварительного следствия и в суде, а также право реализовать некоторые иные представленные уголовно-процессуальным законодательством ему возможности.

См.: Рыжаков А.П. Представители потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя: Научно-практическое руководство. М., 2007. С. 101 - 102.

Несмотря на всю общность процессуальных прав потерпевшего и его представителя и прав обвиняемого и его защитника, п. 9 ч. 2 ст. 42 УПК РФ ставит представителя потерпевшего в менее выгодное процессуальное положение, нежели то, в котором находится адвокат - защитник обвиняемого. Дело в том, что представитель потерпевшего не имеет права участвовать в проводимых следственных действиях без соответствующего разрешения дознавателя, следователя или прокурора, тогда как адвокат обвиняемого имеет такую возможность. Представитель потерпевшего в отличие от своего коллеги - адвоката обвиняемого не имеет права привлекать специалиста для разъяснения вопросов, которые входят в его профессиональную компетенцию, равно как и в других случаях, предусмотренных ст. 58 УПК РФ. Он также не имеет права участвовать при судебном рассмотрении своих жалоб на действия (бездействие), а также решения дознавателя, следователя, прокурора или суда, хотя такое участие вполне правомерно и целесообразно и потому не может быть запрещено законом или правоприменительной практикой.

Разумеется, ст. 45 Конституции РФ и п. 2 ст. 53 УПК РФ дают адвокату обвиняемого возможность использовать все, хотя и не предусмотренные, но и не запрещенные законом средства и способы защиты своего доверителя на всех стадиях уголовного процесса. Однако такое уточнение духа и буквы Конституции РФ было бы вполне уместно в ст. 45 УПК РФ, поскольку существенно расширило бы круг правомерных возможностей представителя потерпевшего защищать представляемую им жертву преступления всеми не запрещенными законом способами и средствами. Таким образом, очевидный и неправомерный дисбаланс процессуальных прав представителя потерпевшего и адвоката - защитника обвиняемого должен быть законодательно преодолен. Иными словами, в ст. 45 УПК РФ должны быть внесены существенные поправки, предоставляющие представителю потерпевшего перечисленные выше аналогичные процессуальные права для того, чтобы конституционный принцип состязательности двух противоборствующих представителей потерпевшего и обвиняемого (подсудимого) стал реально действующим, а не просто "архитектурным излишеством" на стройном здании российского уголовного правосудия. В связи с этим в ст. 86 УПК РФ также необходимо внести дополнение о возможностях потерпевшего и его представителя собирать доказательства наравне с адвокатом - защитником обвиняемого и подсудимого.

Следует заметить, что представитель потерпевшего действует в уголовном процессе не вместо представляемого им потерпевшего человека, а вместе с потерпевшим, права которого от участия в уголовном деле его представителя нисколько не умаляются, так как представитель потерпевшего не может иметь больше процессуальных прав, нежели сам потерпевший, который по закону или доверенности поручает своему представителю, защищающему его, свои права и законные интересы в процессах дознания, предварительного следствия или судебного рассмотрения уголовного дела.

Что касается представителя потерпевшего, который является юридическим лицом, то представитель потерпевшего в этом случае участвует вместо потерпевшего, т.е. за него, защищая его права и законные интересы на всех стадиях уголовного судопроизводства. Часть 9 ст. 42 УПК РФ устанавливает, что в случае признание потерпевшим юридического лица права последнего осуществляет его представитель. По доверенности администрации данного юридического лица его права в уголовном судопроизводстве реализуются представителем, который тем не менее сам не может быть признан потерпевшим по уголовному делу. Причем, ч. 10 ст. 42 УПК РФ предупреждает, что участие в уголовном деле законного представителя и представителя (по доверенности) потерпевшего не лишает его прав, предусмотренных настоящей статьей. Такое законодательное положение нельзя понимать в буквальном смысле, иначе произойдет неправомерное смешение в одном лице представляемого потерпевшего юридического лица и представляющего его лица. В данном случае правомерным толкованием указанного положения уголовно-процессуального законодательства будет понимание примерного процессуального равенства потерпевшего и представителя, при котором представитель не может осуществлять права и нести обязанности, которые могут принадлежать только лично потерпевшему. Например, представитель потерпевшего при всей своей полноправности не может давать показания вместо потерпевшего или исполнять обязанности и нести ответственность вместо потерпевшего. В этой связи было бы правомерно и целесообразно дополнить ч. 10 ст. 42 УПК РФ соответствующим положением о равенстве процессуального положения потерпевшего и его представителя, за исключением тех прав и обязанностей, которые имманентно присущи разным личностям потерпевшего и его представителя. Тем самым законодателю удастся в какой- то мере приблизить установленную им букву закона к духу права, т. е. к тому смыслу, который он имел в виду при составлении текста УПК РФ.

В ч. 3 ст. 45 УПК РФ говорится, что представитель потерпевшего имеет те же процессуальные права, что и сами представляемые им потерпевшие. Между тем это не так, поскольку представитель потерпевшего, например, не имеет и не может иметь право давать показания вместо представляемого потерпевшего. Кстати говоря, такая уместная оговорка содержалась в ранее действовавшем УПК РСФСР. Таким образом, чтобы в дальнейшем избежать всевозможных правотолковательных недоразумений и кривотолков, в ч. 3 ст. 45 УПК РФ необходимо внести поправку, которая исключает из прав представителя потерпевшего те права, которые могут быть присущи только личности самого потерпевшего. Более того, представитель потерпевшего должен быть законодательно наделен определенными специальными правами, которыми обладает, например, адвокат - защитник обвиняемого или подсудимого. Для надлежащего исполнения своих процессуальных функций представитель потерпевшего должен обладать правом не запрещенного законом сбора любых вещественных доказательств (предметов, документов и иной информации), правом истребовать характеристики, справки и прочие документы от органов государственной власти и местного самоуправления, общественных организаций и объединений и т.д. К сожалению, все эти необходимые права представителя потерпевшего не закреплены в ст. 45 УПК РФ. Следовательно, указанное положение УПК РФ должно быть дополнено соответствующим образом, для того чтобы защита прав и законных интересов потерпевшего его представителем стала более реальной и полномерной.

Довольно интересной является также проблема согласования правовых позиций потерпевшего и его представителей. На всех стадиях судебного производства, начиная с предварительной части судебного разбирательства, представитель потерпевшего обязан предварительно согласовать любой свой шаг и направление движения по представлению потерпевшего с самим потерпевшим, в частности при подготовке любого ходатайства. Согласно п. 3 ч. 2 ст. 241 УПК РФ ходатайство представителя потерпевшего о необходимости проведения закрытого судебного заседания должно быть подано обязательно во всех случаях, когда при открытом судебном заседании могут быть разглашены сведения об интимных сторонах личной и половой жизни потерпевшего, особенно если он не достиг своего совершеннолетия, а также когда могут быть унижены достоинство и честь потерпевшего. Кроме этого, представитель потерпевшего обязан ходатайствовать о том, чтобы суд вынес постановление о том, что допрос потерпевшего, не достигшего восемнадцатилетнего возраста, проводился в отсутствие подсудимого. При подобных обстоятельствах, особенно тогда, когда потерпевший имеет физические или психические недостатки, представитель потерпевшего также обязан согласно ст. 280 УПК РФ ходатайствовать об обязательном участии педагога или законного представителя при допросах своего подопечного, так как педагог в необходимых случаях мог бы своими вопросами к потерпевшему и объяснениями суду обеспечить объективность судебного расследования дела. Представляется, что не только на стадиях судебного разбирательства, но и на дознании или предварительном следствии указанная процедура была бы соблюдена в целях надлежащей защиты личности потерпевшего и объективного рассмотрения уголовного дела.

Несмотря на органическую связанность позиции представителя потерпевшего с позицией представляемого им лица, нам представляется, что представитель потерпевшего вовсе не должен стать невольным исполнителем неправомерной воли и прихотей потерпевшего. Например, если интересы потерпевшего противоречат нормам общепринятой нравственности и действующего законодательства, то представитель потерпевшего в первую очередь должен предупредить его о неправомерности его желаний и действий или в крайнем случае отказаться от представления интересов потерпевшего, которые ему представляются безнравственными и незаконными. Здесь действующее законодательство не содержит каких-либо запретов или ограничений, так как дело обстоит во взаимоотношениях адвоката - защитника обвиняемого и подсудимого.

Представитель потерпевшего, который в уголовном судопроизводстве поддерживает обвинение, не должен дублировать роль государственного обвинителя, но прежде всего обязан дать более развернутую характеристику личности подсудимого, его образа жизни и поведения, которые привели его к совершению против потерпевшего преступления. При этом представитель потерпевшего обязан быть максимально корректным в своих определениях и обвинениях подсудимого, всегда проявляя должное уважение к его человеческому достоинству. Ошибки, допущенные в ходе дознания и предварительного следствия, представитель потерпевшего обязан исправлять, проявляя должное уважение к своим коллегам-юристам, а иногда по возможности ставя себя на их место. Всякое замечание или возражение представителя потерпевшего должно быть подкреплено соответствующими фактами и аргументами, их должной правовой оценкой. Свои соображения касательно квалификации противоправного и общественно опасного деяния представитель потерпевшего обязан достаточно обосновать и мотивировать с учетом смягчающих или отягчающих вину подсудимого обстоятельств. Вид и размер назначаемого подсудимого наказания представитель потерпевшего должен определять, исходя из конкретных обстоятельств дела и условий совершения преступления. Представитель потерпевшего должен помочь суду в установлении точного размера причиненного потерпевшему ущерба и постараться разрешить этот весьма важный и деликатный вопрос на стадии судебного разбирательства по данному уголовному делу, а не оставлять этот вопрос для разрешения в гражданском судопроизводстве в форме гражданского иска. В этой связи в ч. 5 ст. 50 УПК РФ наряду с необходимостью установления определенного порядка приглашения, назначения и замены адвоката - представителя потерпевшего нужно также установить порядок оплаты его труда и компенсации расходов потерпевшего на оплату его услуг за счет средств государственного бюджета.

Потерпевший в отличие от его представителя может и не осуществлять свои права на участие в доказывании вины подозреваемого, обвиняемого или подсудимого по делу, поскольку это является его правом, а не обязанностью. Представитель же потерпевшего, если потерпевший не имеет возражений, процессуально обязан использовать имеющиеся у него средства и возможности для доказательства вины обвиняемого и для полного возмещения нанесенного потерпевшему ущерба. Именно в этом и заключается особая уголовно-процессуальная роль представителя потерпевшего для реализации конституционного принципа состязательности сторон уголовного судопроизводства и для защиты прав и законных интересов всех тех лиц, которые пострадали от совершенных против них преступлений. Участие в деле законного или доверенного представителя потерпевшего не должно стать для работников правоохранительных органов поводом для пренебрежения активным участием самого потерпевшего в расследовании преступления, совершенного против него.

Участие в уголовном судопроизводстве законного представителя потерпевшего не исключает возможности допроса этого лица в качестве свидетеля на всех стадиях уголовного судопроизводства. Такова правовая позиция Верховного Суда РФ. В подобных случаях законный представитель потерпевшего (например, мать несовершеннолетнего) допрашивается по общим правилам, за тем лишь исключением, которое закреплено в ст. 51 Конституции РФ: право не давать показания против своих родных и близких. Законный представитель потерпевшего подчас лучше работников правоохранительных органов знает своего подопечного, а также сведения, которыми тот обладает, и потому может и должен быть активным участником допроса или очной ставки на всех стадиях уголовного судопроизводства. На основании п. 4 ч. 2 ст. 42 УПК РФ и ч. 2 ст. 86 УПК РФ представитель потерпевшего имеет право собирать документы справочного характера, а также представлять иные доказательства в органы дознания, предварительного следствия и суда. Во избежание всяких толковательных недоразумений ч. 2 ст. 86 УПК РФ следует поправить необходимым дополнением словами "потерпевший и его представитель", который также должен быть вправе собирать и представлять в правоохранительные органы письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств.

См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 г. N 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. N 4.

Часть 8 ст. 42 УПК РФ оставляет возможность перехода прав умершего или погибшего потерпевшего (по причине болезни или старости, в результате совершения преступления) к одному из его близких родственников. Согласно п. 4 ст. 5 УПК, в которой даются основные понятия, используемые в тексте УПК РФ, говорится, что "близкими родственниками являются супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки". Однако редакция указанного выше положения уголовно-процессуального законодательства неправомерно сужает смысл и возможности защиты прав той категории потерпевших, которые умерли не только по причине совершения против них преступления, а по иным указанным выше причинам. Следовательно, ч. 8 ст. 42 УПК РФ необходимо поправить и издать в следующей редакции: "По уголовным делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, а также в тех случаях, когда подлежащее признанию в качестве потерпевшего лицо или уже признанное потерпевшим лицо скончалось до окончания уголовного судопроизводства, права потерпевшего, предусмотренные настоящей статьей, переходят к лицам, которым он оставил завещание, или одному из его близких родственников". Причем исчерпывающий перечень близких родственников, данный в п. 4 ст. 5 УПК РФ, как нам представляется, должен быть дополнен также лицами, которым потерпевший оставил завещание по всем правилам российского гражданского законодательства. Дело в том, что, во-первых, как известно, всякое завещание лица предшествует установлениям закона; во-вторых, если потерпевший в момент своей смерти не имел никаких близких родственников, перечисленных в п. 4 ст. 5 УПК РФ, но оставил завещание на имя определенного лица, то будет совершенно правомерно, если его имущественные и личные неимущественные права перейдут прежде всего именно к этому лицу, а не другим родным по крови лицам. Такое положение, как известно, устанавливают действующие нормы гражданского законодательства России. Думается, что указанная поправка данного положения УПК РФ помогла бы избежать множества разнообразных вынужденных расширительных толкований буквы закона и всевозможных дополнительных комментариев.

Таким образом, для повышения эффективности процесса судебной защиты прав потерпевшего следует более четко законодательно определить процессуальный статус представителей потерпевшего - как законных представителей, так и представителей по доверенности, а также установить порядок их отстранения от участия в уголовном судопроизводстве или их замены в тех случаях, когда их участие в уголовном судопроизводстве может нанести вред интересам потерпевшего и правосудия в целом. При необходимости представители потерпевшего должны обладать законодательно предусмотренным правом по своей инициативе передоверять доверенное им право представительства потерпевшего, но с обязательного согласия своего доверителя - потерпевшего. Необходимо также законодательно расширить возможности защиты потерпевших в уголовном судопроизводстве при рассмотрении дел таких потерпевших, которые в момент судебного разбирательства еще не достигли совершеннолетия или которые имеют те или иные физические или психические недостатки. Законодателю следует также предусмотреть конкретные случаи обязательного назначения адвоката- представителя для потерпевших, которые неплатежеспособны, либо когда, не имея специальных знаний и опыта, они не способны оценить результаты судебных экспертиз, либо когда потерпевший стал жертвой тяжкого преступления, которое, несомненно, имеет большой общественный резонанс.

Частный обвинитель и гражданский истец в уголовном процессе могут иметь представителя.

Согласно ч. 1 ст. 45 УПК РФ представителями потерпевшего, гражданского истца и могут быть , а представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом РФ представлять его интересы.

Вместе с тем, Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении от 29.06.2010 № 17 (ред. от 09.02.2012) "О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве" разъяснил, что по смыслу ч. 1 ст. 45 УПК РФ, представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут выступать не только адвокаты, но и иные лица, способные, по мнению этих участников судопроизводства, оказать им квалифицированную юридическую помощь. Полномочия таких лиц подтверждаются доверенностью, оформленной надлежащим образом, либо заявлением потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя в судебном заседании. Полномочия должны быть подтверждены доверенностью, оформленной надлежащим образом, либо ордером, если их интересы представляет адвокат. Когда в судебном заседании участвует руководитель предприятия, учреждения (организации), его полномочия должны быть удостоверены соответствующей доверенностью или другими документами.

Мировой судья своим постановлением в качестве представителя потерпевшего или гражданского истца может допустить одного из близких родственников потерпевшего или гражданского истца либо другое лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец.

Защиту прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, осуществляют их законные представители или представители, участие которых в является обязательным.

Указанные представители и законные представители имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица (см. предыдущую публикацию).

Личное участие в уголовном деле потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя не лишает их права иметь представителя.

Суд, принимая решение о допуске представителя с учетом данных о его личности, должен убедиться в отсутствии обстоятельств, исключающих участие в производстве по уголовному делу представителя потерпевшего или гражданского истца.

Ст. 72 УПК РФ перечисляет обстоятельства, при наличии которых, участие в производстве по уголовному делу представителя потерпевшего или гражданского истца невозможно. К ним относятся:

• случаи, когда представитель ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика или понятого;
• близкое родство или родство с судьей, прокурором, следователем, дознавателем, секретарем судебного заседания, принимавшим либо принимающим участие в производстве по данному уголовному делу, или с лицом, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с представителем соглашение об оказании юридической помощи;
• оказание представителем юридической помощи лицу, интересы которого противоречат интересам представляемого им потерпевшего или гражданского истца.

Участие в уголовном деле законного представителя и представителя потерпевшего не лишает его прав, предусмотренных ст. 42 УПК

Таким образом, в данной публикации мы представили краткую характеристику правового статуса в уголовном судопроизводстве лиц, пострадавших от преступления.

Полный текст ст. 45 УПК РФ с комментариями. Новая действующая редакция с дополнениями на 2019 год. Консультации юристов по статье 45 УПК РФ.

1. Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты, а представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации представлять его интересы. В качестве представителя потерпевшего или гражданского истца могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего или гражданского истца либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец.
2. Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители.

2.1. По ходатайству законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, участие адвоката в качестве представителя такого потерпевшего обеспечивается дознавателем, следователем или судом. В этом случае расходы на оплату труда адвоката компенсируются за счет средств федерального бюджета.

2.2. По постановлению дознавателя, следователя, судьи или определению суда законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего. В этом случае к участию в уголовном деле допускается другой законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего.

3. Законные представители и представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица.

4. Личное участие в уголовном деле потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя не лишает его права иметь по этому уголовному делу представителя.

Комментарий к статье 45 УПК РФ

1. Неоднократно термин "представитель" в к.с. употреблен как составная часть понятия "законный представитель". Данное понятие в уголовном процессе имеет самостоятельное значение. Причем в тексте ч.3 к.с. говорится о законных представителях не только потерпевшего, но и гражданского истца, а также частного обвинителя.

2. Законный представитель потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя) допускается в уголовный процесс с момента вынесения постановления (определения) о допуске для участия в уголовном деле законного представителя указанного субъекта уголовного судопроизводства. Фактические основания принятия данного процессуального решения содержатся в представляемых кандидатом в представители документах, подтверждающих тот факт, что он является отцом, усыновителем и т.п. представляемого.

3. Если имеются основания полагать, что законный представитель действует не в интересах несовершеннолетнего потерпевшего, суд выносит постановление (определение) об отстранении такого лица от участия в деле в качестве законного представителя потерпевшего, разъясняет порядок обжалования этого решения и принимает меры к назначению в качестве законного представителя несовершеннолетнего другого лица или представителя органа опеки и попечительства.

4. Решая вопрос о вызове в судебное заседание законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, суду надлежит руководствоваться перечнем лиц, которые могут быть признаны таковыми согласно п.12 ст. 5 УПК. При этом следует иметь в виду, что функции законного представителя потерпевшего в судебном разбирательстве прекращаются по достижении последним возраста 18 лет.

5. Если несовершеннолетний потерпевший не имеет родителей и проживает один или у лица, не являющегося родственником и не назначенного надлежащим образом его опекуном или попечителем, в качестве законного представителя несовершеннолетнего надлежит вызывать в судебное заседание представителя органа опеки и попечительства.

________________

6. В большинстве случаев, за исключением второго предложения ч.1, чч.2 и 4 к.с., под "представителем" в ст. 45 УПК понимается субъект уголовного процесса (за исключением законного представителя), наделенный равными правами с представляемым им участником уголовного судопроизводства, основной функцией которого является защита законных интересов представляемого лица. Во втором предложении ч.1 и в ч.4 к.с. под "представителем" понимается как собственно вышеуказанный "представитель", так и законный представитель потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя).

7. В ч.2 к.с. под представителем понимается лицо, которое может быть привлечено в качестве представителя, но не законного представителя, потерпевшего. Таковым у несовершеннолетнего потерпевшего могут быть: адвокат, старший (дееспособный) родной брат, старшая (дееспособная) родная сестра, дедушка, бабушка.

8. Когда же совершеннолетний потерпевший по своему физическому и (или) психическому состоянию не имеет возможности самостоятельно защищать свои права (законные интересы), в качестве его представителя может привлечен: адвокат, супруг, супруга, дееспособный ребенок (усыновленный), родной (дееспособный) брат, родная (дееспособная) сестра, дедушка, бабушка, дееспособный внук.

9. Несмотря на редакцию ч.2 к.с., по своей сути указанные лица представителями потерпевшего не являются, а всего-навсего один из них может таковым стать. Представителем, так же как и законным представителем, потерпевшего (гражданского истца, а по аналогии и частного обвинителя) лицо становится после вынесения постановления (определения) о допуске (привлечении) для участия в уголовном деле представителя (данного лица в соответствующем качестве) потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя).

10. В случае, когда потерпевшим признано юридическое лицо, его права и обязанности в суде согласно ч.9 ст. 42 УПК осуществляет представитель, полномочия которого должны быть подтверждены доверенностью, оформленной надлежащим образом, либо ордером, если интересы юридического лица представляет адвокат. Когда в судебном заседании участвует руководитель предприятия, учреждения (организации), его полномочия должны быть удостоверены соответствующей доверенностью или другими документами.

11. По смыслу ч.1 к.с., представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут выступать не только адвокаты, но и иные лица, способные, по мнению этих участников судопроизводства, оказать им квалифицированную юридическую помощь. Полномочия таких лиц подтверждаются доверенностью, оформленной надлежащим образом, либо заявлением потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя в судебном заседании. Суд, принимая решение о допуске представителя с учетом данных о его личности, должен убедиться в отсутствии обстоятельств, исключающих участие в производстве по уголовному делу представителя потерпевшего или гражданского истца.

________________
См.: О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 июня 2010 года N 17 // Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2010. N 9.

12. Соответственно фактические основания принятия процессуального решения о допуске для участия в уголовном деле представителя содержатся в представляемых кандидатом в представители документов, удостоверяющих возможность и необходимость допуска его в уголовный процесс в соответствующем качестве. Такими документами могут быть:
- для адвоката - удостоверение адвоката и ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием;
- для должностных лиц предприятий, учреждений, организаций - доверенность или акт уполномоченного на то государственного органа (органа местного самоуправления и др.);
- для близкого родственника потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя) - документы, подтверждающие тот факт, что он является отцом, сыном и т.п. представляемого, а также ходатайство самого представляемого (его законного представителя) о допуске этого конкретного близкого родственника в качестве его представителя;
- для любого иного лица - одно лишь ходатайство потерпевшего (гражданского истца, по аналогии и частного обвинителя, а в соответствии с ч.3 к.с. также его законного представителя) о допуске конкретного физического лица в качестве его представителя;
- для лиц, которые подразумеваются ч.2 к.с., - доказательства того, что потерпевший является несовершеннолетним или по своему физическому и (или) психическому состоянию не имеет возможности самостоятельно защищать свои права (законные интересы).

13. Анализ процессуальных прав потерпевшего позволяет нам говорить о наличии у законного представителя (представителя) потерпевшего следующих прав:
- права законного представителя (представителя) потерпевшего, одинаковые с правами всех других участвующих в уголовном процессе лиц;
- права законного представителя (представителя) потерпевшего как участника следственного действия, куда входят и его права как участника допроса;
- права законного представителя (представителя) потерпевшего как одной из сторон;
- права законного представителя (представителя) потерпевшего, одинаковые с правами обвиняемого;
- специфические права законного представителя (представителя) потерпевшего.

14. Соответственно перечень прав законного представителя (представителя) потерпевшего выглядит следующим образом.

А. Права законного представителя (представителя) потерпевшего, одинаковые с правами всех других участвующих в уголовном процессе лиц:
1) знать свои права, обязанности и ответственность (ч.1 ст. 11 УПК);
2) давать показания, объяснения, делать заявления, заявлять ходатайства (отводы), приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на родном языке или языке, которым он владеет (ч.2 ст. 18, п.6 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
3) пользоваться помощью переводчика бесплатно (п.7 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
4) представлять письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (п.4 ч.2 ст. 42, ч.2 ст. 86, ч.3 ст. 45 УПК);
5) заявлять ходатайства (п.5 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
6) заявлять отводы (п.5 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
7) не подвергаться унижению его чести, человеческого достоинства и (или) опасности для его жизни, а также здоровья (ч.1 ст. 9 УПК);
8) не подвергаться насилию, пыткам, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению (ч.2 ст. 9 УПК);
9) приносить жалобы на действия (бездействие, решения) следователя (дознавателя и др.), суда (судьи) (п.18 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК).

Б. Права законного представителя (представителя) потерпевшего, как участника следственного действия:
- общие права участника следственного действия:
10) знать цель и порядок производства следственного действия, в котором он участвует;
11) быть уведомленным о применении при производстве следственного действия технических средств (ч.5 ст. 166 УПК);
12) с разрешения следователя (дознавателя и др.) задавать вопросы участнику следственного действия, в котором он принимает участие;
13) знакомиться с протоколом следственного действия, произведенного с его участием (п.10 ч.2 ст. 42 УПК, ч.3 ст. 45 УПК);
14) подавать замечания на протокол произведенного с его участием следственного действия (п.10 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
15) требовать дополнения протокола следственного действия, произведенного с его участием (ст. 166 УПК);
16) требовать внесения уточнений в протокол произведенного с его участием следственного действия (ст. 166 УПК);
17) удостоверять правильность записи показаний и всего содержания протокола следственного действия, в котором он принимал участие;
18) отказаться подписать протокол следственного действия (ч.1 ст. 167 УПК);
19) дать объяснение причин отказа подписать протокол следственного действия, которое заносится в данный протокол (ч.2 ст. 167 УПК);
- дополнительные права законного представителя (представителя) потерпевшего как участника такого следственного действия, коим является допрос потерпевшего:
20) явиться на допрос с адвокатом в соответствии с ч.5 ст. 189 УПК (ч.1 ст. 78, ч.3 ст. 45 УПК);
21) пользоваться письменными заметками (документами, записями), которые имеются у него и (или) у представляемого им лица (у другого законного представителя, представителя) (ч.1 ст. 279, ч.3 ст. 45 УПК);
22) читать документы, относящиеся к показаниям представляемого им потерпевшего (ч.2 ст. 279, ч.3 ст. 45 УПК);
23) изготовлять в ходе допроса схемы, чертежи, рисунки, диаграммы, которые приобщаются к протоколу (ч.5 ст. 190, ч.3 ст. 45 УПК);
24) отдыхать один час после допроса продолжительностью четыре часа (ч.2 ст. 187, ч.3 ст. 45 УПК);
25) подписать каждую страницу протокола допроса (очной ставки) (ч.8 ст. 190, ч.3 ст. 45 УПК);
- дополнительные права допрашиваемого в качестве свидетеля законного представителя (представителя) потерпевшего:
26) в случае его допроса отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п.4 ст. 5 УПК. При согласии законного представителя (представителя) дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств в уголовном процессе, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;
27) не подвергаться допросу в течение дня общей продолжительностью более 8 часов (ч.3 ст. 187 УПК).

В. Права законного представителя (представителя) потерпевшего как одной из сторон:
28) собирать письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч.2 ст. 86, ч.3 ст. 45 УПК);
29) участвовать с разрешения следователя (дознавателя и др.) в следственных действиях, производимых по его ходатайству и (или) ходатайству представляемого им потерпевшего (другого законного представителя, представителя) (п.9 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
30) участвовать в предварительном слушании (ст. 234, ч.3 ст. 45 УПК);
31) получить извещение о месте, дате и времени судебного заседания не менее чем за 5 суток до его начала (ч.4 ст. 231, ч.3 ст. 45 УПК);
32) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанций (п.14 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
33) принимать участие в исследовании доказательств во время судебного следствия;
34) представить суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в пп.1-6 ч.1 ст. 299 УПК (ч.7 ст. 292, ч.3 ст. 45 УПК);
35) знакомиться с протоколом судебного заседания, а также подавать на него замечания (п.17 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
36) обжаловать приговор, определение, постановление суда (п.19 ч.2 ст. 42 УПК, ч.3 ст. 45 УПК);
37) знать о принесенных по уголовному делу жалобах (представлениях), а также подавать на них возражения (п.20 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
38) быть извещенным о принесенных апелляционных жалобах (представлении), если жалобы (представление) затрагивают его законные интересы или законные интересы представляемого им лица, с разъяснением права подачи на эти жалобы (представление) возражений в письменном виде, с указанием срока их подачи, получать копии принесенных по делу апелляционных жалоб (представлений), а также возражений на них (ст. 389.7, ч.3 ст. 45 УПК);
39) получать копии постановления о передаче кассационных жалоб (представления) с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и копии кассационных жалоб (представления), если кассационными жалобами (представлением) затронуты его законные интересы или законные интересы представляемого им лица (ч.1 ст. 401.12, ч.3 ст. 45 УПК);
40) быть извещенным о дате, времени и месте рассмотрения уголовного дела по кассационным жалобам (представлению) не позднее 14 суток до дня судебного заседания (ч.2 ст. 401.12, ч.3 ст. 45 УПК);
41) участвовать в рассмотрении судом своей или непосредственно затрагивающей его законные интересы или законные интересы представляемого им лица жалобы на действие (бездействие, решение) следователя (дознавателя и др.) (ч.3 ст. 125, ч.3 ст. 45 УПК);
42) участвовать в судебном разбирательстве в суде апелляционной, кассационной и (или) надзорной инстанций (п.14 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
43) представлять суду, рассматривающему дело в апелляционном порядке, дополнительные материалы (ч.4 ст. 389.13, ч.3 ст. 45 УПК);
44) при рассмотрении дела в апелляционном порядке после краткого изложения содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, существа апелляционных жалобы и (или) представления, возражений на них, а также существа представленных дополнительных материалов выступить в обоснование своих доводов (ч.3 и 4 ст. 389.13, ч.3 ст. 45 УПК);
45) требовать получения и получать постановления о передаче кассационных жалобы, представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и копии кассационных жалобы (представления), когда данные жалобы (представления) затрагивают его законные интересы или законные интересы представляемого им лица (ч.1 ст. 401.12, ч.3 ст. 45 УПК);
46) участвуя в рассмотрении дела в кассационном порядке, после изложения судьей-доклачиком обстоятельств уголовного дела, содержания судебных решений, принятых по делу, доводов кассационных жалоб (представления) выступить по делу (ч.7 ст. 401.13, ч.3 ст. 45 УПК);
47) участвуя в рассмотрении дела в надзорном порядке, после доклада судьи Верховного Суда РФ выступить по существу дела (ч.ч.4 и 6 ст. 412.10 УПК);
48) выступить по делу, участвуя в рассмотрении дела, после заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств (ч.7 ст. 401.13, ч.3 ст. 417, ч.3 ст. 45 УПК).

Г. Права законного представителя (представителя) потерпевшего одинаковые с правами обвиняемого:
49) знать о предъявленном обвиняемому обвинении (п.1 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
50) по окончании предварительного расследования, в том числе в случае прекращения уголовного дела, знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме. В случае, если в уголовном деле участвует несколько потерпевших, знакомиться с теми материалами уголовного дела, которые касаются причиненного ему преступлением вреда (п.12 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
51) при ознакомлении с материалами дела снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств (п.12 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК).

Д. Специфические права законного представителя (представителя) потерпевшего:
52) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, заключением эксперта, заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении (ст. 198, ч.3 ст. 45 УПК);
53) ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с ч.3 ст. 11 УПК (п.21 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
54) получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, признании его потерпевшим, об отказе в избрании в отношении обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу, о прекращении уголовного дела, о приостановлении производства по уголовному делу, о направлении уголовного дела по подсудности, о назначении предварительного слушания, судебного заседания, получать копии приговора суда первой инстанции, решений судов апелляционной и кассационной инстанций. Законный представитель потерпевшего по ходатайству вправе получать копии иных процессуальных документов, затрагивающих его законные интересы или законные интересы представляемого им лица (п.13 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
55) выступать в судебных прениях сторон (п.15 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
56) поддерживать обвинение (п.16 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
57) на возмещение расходов, понесенных в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде (ч.3 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
58) для поддержания имущественных требований представляемого им потерпевшего заявить по делу гражданский иск и пользоваться правами законного представителя (представителя) гражданского истца, в том числе выступая в качестве такового в судебных прениях сторон;
________________
См.: По делу о проверке конституционности положений частей первой и второй статьи 295 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина М.А.Клюева: Постановление Конституционного Суда РФ от 15 января 1999 года N 1-П // Рос.газета. - 1999. - 28 января.

59) примириться с подозреваемым (обвиняемым) в порядке и при соблюдении условий, предусмотренных ст. 25 УПК;
60) получать в обязательном порядке информацию о прибытии осужденного к лишению свободы к месту отбывания наказания, о выездах осужденного за пределы учреждения, исполняющего наказание в виде лишения свободы, о времени освобождения осужденного из мест лишения свободы в случае, если он сам или представляемое им лицо сделает соответствующее заявление до окончания прений сторон (п.21.1 ч.2 ст. 42, ч.3 ст. 45 УПК);
61) реализовывать некоторые иные, предоставленные уголовно-процессуальным законодательством потерпевшему возможности.

15. Все права законного представителя (представителя) гражданского истца можно подразделить на четыре группы:
1) права законного представителя (представителя) гражданского истца, одинаковые с правами всех других участвующих в уголовном процессе лиц;
2) права законного представителя (представителя) гражданского истца как участника следственного действия, куда входят и его права как участника допроса;
3) права законного представителя (представителя) гражданского истца как одной из сторон;
4) специфические права законного представителя (представителя) гражданского истца.

16. Первые две группы прав законного представителя (представителя) гражданского истца такие же, как и у законного представителя (представителя) потерпевшего. Поэтому повторять таковые мы не будем. А вот третья и четвертая группы имеют свою специфику, в связи с чем перечислим данные процессуальные права законного представителя (представителя) гражданского истца.

А. Права законного представителя (представителя) гражданского истца как одной из сторон:
1) осуществлять уголовное преследование (пп.47 и 55 ст. 5, ч.3 ст. 45 УПК);
2) собирать письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч.2 ст. 86, ч.3 ст. 45 УПК);
3) участвовать с разрешения следователя (дознавателя и др.) в следственных действиях, производимых по его ходатайству и (или) ходатайству представляемого им гражданского истца (другого законного представителя, представителя) (п.10 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
4) участвовать в предварительном слушании (ст. 234, ч.3 ст. 45 УПК);
5) получить извещение о месте, дате и времени судебного заседания не менее чем за пять суток до его начала (ч.4 ст. 231, ч.3 ст. 45 УПК);
6) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанций (п.14 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
7) принимать участие в исследовании доказательств во время судебного следствия;
8) представить суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в пп.1-6 ч.1 ст. 299 УПК (ч.7 ст. 292, ч.3 ст. 45 УПК);
9) знакомиться с протоколом судебного заседания, а также подавать на него замечания (п.16 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
10) обжаловать приговор, определение, постановление суда в части, касающейся гражданского иска (п.18 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
11) знать о принесенных по уголовному делу жалобах (представлениях), а также подавать на них возражения (п.19 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
12) требовать получения и получать копии принесенных по делу апелляционных жалоб (представлений), когда таковые затрагивают его законные интересы и (или) законные интересы представляемого им гражданского истца в части, касающейся гражданского иска, а также возражений на них (ст. 389.7 УПК);
13) участвовать в рассмотрении судом своей или непосредственно затрагивающей его законные интересы и (или) законные интересы представляемого им гражданского истца жалобы на действие (бездействие, решение) следователя (дознавателя и др.) (ч.3 ст. 125 УПК);
14) участвовать в судебном разбирательстве в суде апелляционной, кассационной и (или) надзорной инстанций (п.14 ч.4 ст. 44 УПК);
15) представлять суду, рассматривающему дело в апелляционном порядке дополнительные материалы (ч.4 ст. 389.13 УПК);
16) при рассмотрении дела в апелляционном порядке после краткого изложения содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, существа апелляционных жалобы и (или) представления, возражений на них, а также существа представленных дополнительных материалов выступить в обоснование своих доводов (ч.3 и 4 ст. 389.13 УПК);
17) требовать получения и получать постановления о передаче кассационных жалобы, представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и копии кассационных жалобы (представления), когда данные жалобы (представления) затрагивают его законные интересы и (или) законные интересы представляемого им гражданского истца в части, касающейся гражданского иска (ч.1 ст. 401.12 УПК);
18) участвуя в рассмотрении дела в кассационном порядке, после изложения судьей-доклачиком обстоятельств уголовного дела, содержания судебных решений, принятых по делу, доводов кассационных жалоб (представления) выступить по делу (ч.7 ст. 401.13 УПК);
19) участвуя в рассмотрении дела в надзорном порядке, после доклада судьи Верховного Суда РФ выступить по существу дела (ч.ч.4 и 6 ст. 412.10 УПК);
20) выступить по делу, участвуя в рассмотрении дела, после заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств (ч.7 ст. 401.13, ч.3 ст. 417 УПК).

Б. Специфические права законного представителя (представителя) гражданского истца:
21) просить судью о принятии мер обеспечения заявленного представляемым им гражданским истцом гражданского иска (ст. 230, ч.3 ст. 45 УПК);
22) знать о принятых решениях, затрагивающих законные интересы представляемого им гражданского истца, и получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному в законных интересах последнего гражданскому иску (п.13 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
23) знакомиться по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному в законных интересах представляемого им гражданского истца гражданскому иску (п.12 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
24) во время ознакомления с представленными ему материалами уголовного дела выписывать из него любые сведения и в любом объеме повторно обращаться к любому из томов уголовного дела, снимать копии с документов, в том числе с помощью технических средств (п.12 ч.4 ст. 44, ч.2 ст. 216 и ч.2 ст. 217 УПК);
25) отказаться от предъявленного им гражданского иска (п.11 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
26) до принятия отказа от гражданского иска услышать от следователя (дознавателя и др.), суда (судья) разъяснения предусмотренных ч.5 ст. 44 УПК последствий его отказа от гражданского иска (п.11 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
27) участвовать в рассмотрении заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, если при этом непосредственно затрагиваются законные интересы представляемого им гражданского истца (ст. 401.13, 417, ч.3 ст. 45 УПК);
28) поддерживать гражданский иск (п.1 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
29) давать объяснения по предъявленному иску (п.3 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
30) выступать в прениях сторон для обоснования гражданского иска (п.15 ч.4 ст. 44, ч.3 ст. 45 УПК);
31) осуществлять некоторые иные полномочия, предусмотренные УПК.

17. Законный представитель (представитель) частного обвинителя, как и любой другой участник уголовного процесса, наделен правами, которыми обладает любой и каждый участвующий в уголовном процессе субъект. Перечень же специфических прав законного представителя (представителя) частного обвинителя нам поможет сформулировать содержание чч.4-6 ст. 246 УПК. Исходя из закрепленных здесь положений, с учетом правил ч.3 к.с. можно говорить, что законный представитель (представитель) частного обвинителя вправе:
1) иметь время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве;
2) заявлять ходатайства, в том числе о повторении допросов свидетелей, потерпевших, экспертов либо иных судебных действий;
3) собирать и (или) представлять письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч.2 ст. 86, ч.3 ст. 45 УПК);
4) участвовать в исследовании доказательств;
5) излагать суду свое мнение по существу обвинения, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства;
6) высказывать суду предложения о применении уголовного закона и назначении подсудимому наказания;
7) поддерживать предъявленный по уголовному делу гражданский иск;
8) осуществлять некоторые иные полномочия, предусмотренные УПК.

18. Законный представитель обладает также правом заключить соглашение с адвокатом на участие последнего в качестве представителя представляемого им лица.

19. Частью 2.2 к.с. частично урегулирован институт замены законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего. Однако вновь не полностью, а всего-навсего в отношении законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего. Остается не ясным вопрос, возможно ли отстранение от участия в уголовном процессе законного представителя совершеннолетнего потерпевшего, когда потерпевший по своему физическому или психическому состоянию лишен возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы? Полагаем, что в настоящее время правила ч.2.2 к.с. последовательно распространить и на статус потерпевшего, по своему физическому или психическому состоянию лишенного возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, и его законного представителя.

________________
В дальнейшем для краткости о данной разновидности законного представителя потерпевшего упоминать не будем. Однако правоприменителю следует помнить, что все, написанное об отстранении от участия в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, может быть по аналогии использовано и при отстранении от участия в процессе законного представителя совершеннолетнего потерпевшего, по своему физическому или психическому состоянию лишенного возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы.

20. В ч.2.2 ст. 45 УПК указано, что отстранение от участия в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего осуществляется по "постановлению дознавателя, следователя, судьи или определению суда". Однако указанное постановление может быть вынесено также руководителем (членом) следственной группы, руководителем (членом) группы дознавателей, руководителем следственного органа или начальником подразделения дознания.

21. При указанных в ч.2.2 к.с. обстоятельствах путем вынесения специального постановления (определения) законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего "может быть" отстранен от участия в уголовном процессе. Получается отстранение от участия в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, когда "имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего", не обязанность, а право следователя (дознавателя и др.), суда.

22. Законодателем не предусмотрено такого фактического основания отстранения законного представителя несовершеннолетнего от участия в уголовном процессе, как изменение процессуального статуса несовершеннолетнего со свидетеля на потерпевшего. У несовершеннолетнего свидетеля тоже может быть законный представитель. После признания такого свидетеля потерпевшим, его законный представитель становится законным представителем потерпевшего. И нет необходимости в искомой ситуации выносить новое постановление о допуске лица, которое являлось законным представителем свидетеля, к участию в уголовном деле в качестве законного представителя теперь уже потерпевшего.

23. В ч.2.2 к.с. закреплено обязательное условие принятия законного решения об отстранении законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего от участия в уголовном процессе - наличие такой совокупности доказательств, которая позволит органу (должностному лицу), в производстве которого находится уголовное дело, "полагать, что" "действия" законного представителя "наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего". То есть для того, чтобы имело место одно из обязательных условий, как принятия вышеуказанного процессуального решения, так и оформления его в виде постановления (определения), достаточно такой совокупности доказательств, которая позволяет следователю (дознавателю и др.), суду думать, что действия законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего ("его действия") "наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего".

24. В ч.2.2 к.с. речь идет лишь о действиях. Буквально "действия" - это любые телодвижения, в нашем случае законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего. Однако не только действия, но и бездействие, а также исходящие от законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего решения могут тем или иным образом нанести ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего. Недаром применительно к аналогичным отношениям между подозреваемым (обвиняемым) и его законным представителем в некоторых работах речь идет не о действиях наносящих ущерб интересам несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого), а об отрицательном воздействии на психику несовершеннолетнего, без конкретизации того, чем действием, бездействием или же решением это воздействие осуществляется, а примерами таковых приведены акты бездействия (неоказание помощи в уголовном процессе, "отказ законного представителя несовершеннолетнего от участия в деле" и др.).

________________
См.: Михалев В.А. Глава 50. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних / В.А.Михалев // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под ред. Н.А.Петухова, Г.И.Загорского. - М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С.662; Михалев В.А. Глава 50. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних / В.А.Михалев // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Новая редакция. - М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С.662.

О том, что отстранение от участия в уголовном процессе законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) возможно и в случае его бездействия, наносящего ущерб законным интересам представляемого лица, пишут и другие ученые. См.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / А.Н.Гуев. - М.: Юридическая фирма "Контракт": Издательский Дом "ИНФРА-М", 2003. С.613.

См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Б.Т.Безлепкин. - М.: ООО "ВИТРЭМ", 2002. С.473-474; Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России: учеб. пособие / Б.Т.Безлепкин. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: ТК Велби, Издательство Проспект, 2004. С.433.

См.: Коротков А.П. 900 ответов на вопросы прокурорско-следственных работников по применению УПК РФ: комментарий / А.П.Коротков, А.В.Тимофеев. - М.: "Издательство "Экзамен", 2004. С.486.

25. Что делать следователю (дознавателю и др.), суду, если ему станет известно, что законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего не дает последнему одежды и даже денег на проезд, что препятствует явке несовершеннолетнего потерпевшего к следователю (дознавателю и др.), в суд? Можно ли такое бездействие относить к числу "действий", о которых идет речь в ч.2.2 к.с.? Думается, что в данном случае позволительно расширительное толкование рассматриваемого термина "действия". Когда следователь (дознаватель и др.), суд может полагать, что бездействие и решения законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего, он также вправе вынести постановление об отстранении от участия в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего. Данное обстоятельство вполне может стать препятствием на пути обеспечения законных интересов несовершеннолетнего потерпевшего. Поэтому последовательным нам кажется при последующем совершенствовании текста ч.2.2 к.с. закрепление в ней права следователя (дознавателя и др.), суда отстранять от участия в уголовном процессе законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, если имеются основания полагать, что его действия (бездействие, решения) "наносят" ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего.

В то же время не можем безоговорочно согласиться с позицией, согласно которой допуск законного представителя несовершеннолетнего к участию в ознакомлении по окончанию предварительного расследования с материалами уголовного дела "может идти в ущерб" его интересам и поэтому законного представителя следователь (дознаватель и др.) вправе не допустить до участия в данном процессуальном действии. Вряд ли участие законного представителя в процессе ознакомления представляемого им лица с материалами уголовного дела само по себе может быть расценено как явление, которое "наносит" ущерб интересам несовершеннолетнего.

________________
См.: Сереброва С.П. Глава 26. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних / С.П.Сереброва // Уголовный процесс России: учебник / А.С.Александров, Н.Н.Ковтун, М.П.Поляков, С.П.Сереброва; научн.ред. В.Т.Томин. - М.: Юрайт-Издат, 2003. С.695.

26. Законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего представляет лишь его законные интересы. А в случае появления у представляемого им несовершеннолетнего каких-либо незаконных интересов его законный представитель не только не обязан их отстаивать, он вполне может нанести ущерб таковым, к примеру, не дать возможности несовершеннолетнему потерпевшему во время предварительного расследования фальсифицировать доказательства и т.п. И отстранить от участия в уголовном процессе за это законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего нельзя.

27. Законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего не должен наносить ущерб законным интересам несовершеннолетнего потерпевшего, а ни законным интересам органа предварительного расследования. Поэтому мы совершенно согласны с замечанием А.В.Смирнова, который считает, что советы несовершеннолетнему отказаться от дачи показаний не могут рассматриваться как действия, наносящие ущерб интересам, в нашем случае, не достигшего шестнадцатилетнего возраста несовершеннолетнего потерпевшего.

________________
См.: Смирнов А.В. Глава 50. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних / А.В.Смирнова // Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В.Смирнова. - СПб.: Питер, 2003. С.779; Смирнов А.В. Глава 50. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних / А.В.Смирнова // Смирнов А.В. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / А.В.Смирнов, К.Б.Калиновский; под общ.ред. А.В.Смирнова. - 2-е изд., доп. и перераб. - СПб.: Питер, 2004. С.785.

Достигший шестнадцати лет несовершеннолетний потерпевший не имеет права отказаться от дачи показаний, если не идет речь о сведениях, предусмотренных ст. 51 Конституции РФ. Поэтому законный представитель такого потерпевшего имеет права рекомендовать представляемому им лицу лишь отказаться от дачи показаний в отношении его супруга и (или) близкого родственника.

28. Отстранение законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего от участия в уголовном деле возможно при наличии указанных в ч.2.2 к.с. фактических оснований. Но имеется еще одно основание, о котором ничего не сказано в ч.2.2 ст. 45 УПК, но которое, тем не менее, может служить фактическим основанием не только отстранения законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего от участия в уголовном процессе, но и отказа в допуске родителя (усыновителя и т.п.) к участию в таковом. Речь идет о том, что законным представителем несовершеннолетнего потерпевшего не может быть подозреваемый (обвиняемый) по тому же уголовному делу. Совмещение функций законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего и подозреваемого (обвиняемого) не допустимо.

29. Последнее предложение ч.2.2 к.с. возлагает на следователя (дознавателя и др.), суд в случае отстранения от участия в уголовном процессе одного законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, допустить туда же другого.

30. Новый законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего "допускается", во-первых, к участию в уголовно-процессуальном производстве, осуществляемому по тому же преступлению (преступлениям). Во-вторых, также как и отстраненный ранее законный представитель допускается он путем вынесения следователем (дознавателем и др.), судом в производстве которого находится уголовное дело, постановления (определения) о допуске законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего к участию в уголовном деле.

31. С 1 января 2015 года вступает в силу ч.2.1 к.с. Она посвящена расширению статуса несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего и его законного представителя.

32. Буквальное толкование содержания ч.2.1 к.с. позволяет заявить, что даже если ходатайство об обеспечении органом предварительного расследования участия адвоката в качестве представителя потерпевшего законный представитель последнего заявил в день, когда несовершеннолетнему исполнилось шестнадцать лет, следователь (дознаватель и др.) обязан его удовлетворить. Он должен это сделать, несмотря на то, что удовлетворение этого ходатайства будет реализовано уже по достижению потерпевшего шестнадцатилетнего возраста.

33. Согласно ч.3 к.с. законные представители и представители потерпевшего имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица. Однако вряд ли указанное правовое положение предоставляет также самому потерпевшему те права, которыми законодатель наделил лишь его законного представителя. В этой связи последовательно заметить, что в удовлетворении ходатайства самого потерпевшего в ситуации, описанной в ч.2.1 к.с., вполне может быть отказано по формальным основаниям. Он может быть необеспечен представителем, услуги которого оплачиваются за счет средств федерального бюджета, потому что соответствующее ходатайство не заявил его законный представитель.

34. С другой стороны такое бездействие самого законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего вполне может быть расценено как нанесение ущерба интересам несовершеннолетнего потерпевшего. По этому основанию и в соответствии с требованиями ч.2.2 к.с. законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном деле. Для участия в уголовном процессе в этом случае будет допущен тот законный представитель, который заявит соответствующее ходатайство.

35. Законодатель дозволил законному представителю несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, ходатайствовать об обеспечении представляемого им потерпевшего помощью адвоката. Возникает вопрос, вправе ли такой законный представитель ходатайствовать об участии конкретного адвоката в качестве представителя несовершеннолетнего потерпевшего? Или же выбор адвоката остается за следователем (дознавателем и др.)? Законодатель прямо ответа на поставленный вопрос не дает. Распространяя же на рассматриваемую ситуацию практику обеспечения адвокатом подозреваемого (обвиняемого и др.), нельзя запретить законному представителю выбор адвоката, по меньшей мере, исключить возможность заявления такого ходатайства. Другое дело, что и орган предварительного расследования не обязан удовлетворять ходатайство законного представителя полностью. Он имеет право обеспечить участие в качестве представителя несовершеннолетнего потерпевшего и другого адвоката, не подлежащего отводу.

36. По ходатайству законного представителя участие адвоката в качестве представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, следователем (дознавателем и др.) "обеспечивается", так гласит ч.2.1 ст. 45 УПК. Законодатель не уточняет способов такого обеспечения. Поэтому под данным термином можно понимать любую не запрещенную законом деятельность, направленную на организацию (предоставляющую соответствующую возможность потерпевшему) участия в уголовном процессе адвоката, представляющего интересы конкретного несовершеннолетнего потерпевшего. Обеспечение участия адвоката в качестве представителя потерпевшего не может ограничиваться лишь отказом от противодействия таковому. Обеспечение участия адвоката - это активные действия следователя (дознавателя и др.), результатом которых является не только вынесение постановления (определения) о допуске конкретного адвоката для участия в уголовном процессе в качестве представителя потерпевшего, но и предоставление несовершеннолетнему потерпевшему реальной возможности воспользоваться помощью этого адвоката.

37. Следователь (дознаватель и др.) должен сделать со своей стороны все возможное, чтобы у несовершеннолетнего потерпевшего появился представитель и таким представителем было лицо, наделенное статусом адвоката. Если у несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, не было представителя или представитель имелся, но он не являлся адвокатом, а заявление законным его представителем соответствующего ходатайства состоялось, следует считать, что следователь (дознаватель и др.) не выполнил возложенную на него обязанность - не обеспечил участие в деле адвоката в качестве представителя такого потерпевшего.

38. В ч.2.1 к.с. не введено ни каких ограничений по поводу количества адвокатов, участие которых в качестве представителей несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, должен обеспечивать следователь (дознаватель и др.). В ч.1 к.с. говорится о том, что в качестве представителя потерпевшего "могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего" "либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший". Однако ходатайство, о котором упоминается в ч.2.1 к.с., заявляет не потерпевший, а законный представитель. Согласно ч.4 ст. 15 УПК стороны обвинения и защиты равноправны перед судом. А у подозреваемого (обвиняемого) есть право пригласить несколько защитников.

На основе перечисленных правовых положений, полагаем, что законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, с 1 января 2015 года будет вправе заявить ходатайство об обеспечении участия нескольких адвокатов в качестве представителя такого потерпевшего.

39. Следователь (дознаватель и др.) будет наделен полномочием принятия мер по "назначению" из числа адвокатов представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего. Между тем это последний из этапов обеспечения участия адвоката в качестве представителя такого потерпевшего.

40. Полагаем, прежде чем приступить к нему следователь (дознаватель и др.) должен предоставить искомому потерпевшему (его законному представителю) возможность пригласить выбранного им лично (другим лицом по поручению или с его согласия) адвоката, который выступит в качестве представителя потерпевшего. Это право следует из редакции второго предложения ч.1 к.с. В нем закреплена норма, из которой вытекает право потерпевшего выбирать лицо, которое будет его представителем, и ходатайствовать о допуске такового в уголовный процесс в указанном качестве.

И только если законный представитель потерпевшего (потерпевший) отказывается осуществить свое право приглашения адвоката для участия в уголовном процессе в качестве представителя потерпевшего лично (посредством иных лиц) или по объективным причинам его в данный момент реализовать невозможно, следователь (дознаватель и др.) по ходатайству законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, обеспечивает участие адвоката в уголовном процессе в качестве представителя потерпевшего по назначению.

41. Расходы на оплату труда адвоката - это те деньги, которые адвокат получил за оказание юридической помощи несовершеннолетнему потерпевшему, не достигшему возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, либо которые он должен получить в связи с тем, что его участие в уголовном процессе в искомом качестве было обеспечено следователем (дознавателем и др.) в соответствии с правилами ч.2. к.с.

42. Компенсировать означает предоставить кому-либо вознаграждение за что-либо (возмещение). В нашем случае компенсировать расходы на оплату труда адвоката равноценно выплате адвокату за его работу вознаграждения.

________________
См.: Ожегов С.И. Указ.соч. - С.248.

Однако использование законодателем термина "компенсируются" приводит некоторых процессуалистов и к несколько иным выводам. Применительно к аналогичной формулировке, использованной законодателем в ч.5 ст. 50 УПК, они предполагают, что под "компенсацией" там имеется в виду такая форма "оплаты труда адвоката по назначению, когда лицо, заключившее с ним соглашение…, сначала оплачивает гонорар адвоката, а затем эти расходы компенсируются и средств федерального бюджета". Оставим за автором этого суждения право его высказать. Согласиться же с ним не представляется возможным, так как оно противоречит тем положениям, которые, по меньшей мере, закреплены в утвержденном постановлением Правительства РФ от 1 декабря 2012 года N 1240 "О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации и о признании утратившими силу некоторых актов Совета Министров РСФСР и Правительства Российской Федерации" Положении о возмещении процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации.

________________
См.: Смирнов А.В. Глава 7. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты / А.В.Смирнов // Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В.Смирнова. - СПб.: Питер, 2003. С.170.

См.: Собр. законодательства РФ. - 2012. - N 50 (ч.6). - Ст.7058. Далее для краткости - Положение о возмещении процессуальных издержек.

43. Труд адвоката, участвующего в качестве представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, обеспеченный следователем (дознавателем и др.), судом, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов.

В остальных же случаях размер получаемого представителем потерпевшего вознаграждения определяется заключаемым с адвокатом соглашением об оказании юридической помощи, назначение и содержание которого определены ст. 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" или же заключенным с не являющимся адвокатом лицом договором.

44. См. также комментарий к ст. ст. 5, 25, 55, 243, 246, 249, 283 и ко всем иным названным здесь статьям УПК.

________________
Более полный комментарий к настоящей статье см.: Рыжаков А.П. Представители (законные представители) потерпевшего, гражданского истца и (или) частного обвинителя: понятие и правовой статус в уголовном процессе. Комментарий к статье 45 УПК. - [Электронный ресурс]. - М., 2005; Рыжаков А.П. Представители потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя: Научно-практическое руководство. - М.: Экзамен, 2007.

Консультации и комментарии юристов по ст 45 УПК РФ

Если у вас остались вопросы по статье 45 УПК РФ и вы хотите быть уверены в актуальности представленной информации, вы можете проконсультироваться у юристов нашего сайта.

Задать вопрос можно по телефону или на сайте. Первичные консультации проводятся бесплатно с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.

Потерпевшим является физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации (ч.1 с. 42 УПК). Решение о признании потерпевшим оформляется постановлением дознавателя, следователя или суда.

Лицо должно признаваться потерпевшим независимо от степени доказанности факта совершения преступления, которым ему предположительно причинен физический, имущественный, моральный вред. Чрезмерное затягивание с признанием потерпевшим необоснованно ограничивает возможность пострадавшего от преступления защищать свои законные интересы с помощью процессуальных прав, предоставляемых ему с момента вынесения дознавателем, следователем, судьей соответствующего постановления. По уголовным делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, права потерпевшего переходят к одному из его близких родственников (ч. 8 ст. 42 УПК). В случае признания потерпевшим юридического лица его права осуществляет представитель.

Потерпевший как участник процесса со стороны обвинения пользуется всеми правами стороны в состязательном процессе (ст. 42 УПК).

К правам потерпевшего относятся : право знать формулировку предъявленного обвиняемому обвинения; давать показания, в том числе на родном языке или языке, которым владеет, пользуясь помощью переводчика бесплатно; иметь представителя. Участвуя в доказывании, потерпевший также вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы; участвовать в производстве следственных действий, проводимых по его ходатайству или ходатайству его представителя, знакомиться с протоколом этих действий и подавать на них возражения.

В случае проведения по делу судебной экспертизы, назначенной по ходатайству потерпевшего, он вправе знакомиться не только с самим постановлением, но и с заключением эксперта. Кроме того, потерпевший вправе знакомиться со всеми материалами уголовного дела по окончании предварительного расследования (независимо от формы окончания), получать копии основных процессуальных актов; участвовать в предварительном слушании дела в суде первой инстанции, в том числе в связи с заявлением ходатайства об исключении доказательства из дела как недопустимого. Являясь стороной обвинения, потерпевший вправе поддерживать обвинение и выступать в судебных прениях при судебном разбирательстве уголовного дела. Кроме того, потерпевший вправе приносить жалобы на приговор и иные судебные решения, в том числе в связи с мягкостью назначенного подсудимому наказания или необходимостью применения закона о более тяжком преступлении, а также он может приносить жалобы на судебные решения и принимать участие в судебном заседании суда второй и надзорной инстанций.

При неявке потерпевшего по вызову без уважительных причин он может быть подвергнут приводу. Потерпевший дает показания по правилам допроса свидетеля, поэтому за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 307 и 308 УК РФ.

Одним из важных элементов реализации своих прав в уголовном процессе является возможность потерпевшего иметь представителя интересов, т.е. фактически того же защитника, но заботиться о его приглашении, причем за свой счет, он до недавнего времени во всех случаях должен был сам.

представитель потерпевшего имеет те же процессуальные права, что и представляемое им лицо, а также, что личное участие в уголовном деле потерпевшего не лишает его права иметь по этому уголовному делу представителя (ч. 4 ст. 45 УПК РФ).

В законе не указывается порядок приглашения представителя и отказа от него, однако, очевидно, что если обвиняемый вправе в любой момент отказаться от защитника, разумеется, если этот отказ не является вынужденным, то и потерпевший должен иметь такое же право.

Представитель потерпевшего не может участвовать в производстве по уголовному делу в тех же случаях, что и защитник обвиняемого (ст. 72 УПК РФ).

Решение об устранении представителя потерпевшего от участия в расследовании должно быть законным и обоснованным и изложено в мотивированном постановлении следователя или прокурора.

Уголовно-процессуальный закон не регулирует порядок допуска к участию в деле представителя потерпевшего. На практике это осуществляется аналогично с допуском адвоката-защитника, т.е. адвокатом предъявляется соответствующий ордер и адвокатское удостоверение. Но этого еще недостаточно, так как необходимо проверить не подпадает ли данный представитель под предусмотренные ст. 72 УПК Российской Федерации случаи, исключающие возможность его участия в деле, а также имеется ли согласие потерпевшего на представительство его интересов данным адвокатом.

Представитель не замещает потерпевшего , а осуществляет свое право стороны в процессе, действуя не вместо потерпевшего, а наряду с ним. Разумеется, представитель согласовывает свои действия с представляемым им потерпевшим и не может действовать вопреки законным интересам последнего. Однако не всегда интересы потерпевшего, им высказанные, можно считать законными. Иногда потерпевший стремится использовать свои процессуальные возможности не только для изобличения лица, причинившего ему вред, но и для своей защиты от угрожающего и ему обвинения, например, когда действия обвиняемого были реакцией на неправомерное поведение потерпевшего. Препятствуя в таких случаях установлению истины потерпевший может расходиться во мнениях со своим представителем. В таких случаях представитель должен разъяснить свою позицию потерпевшему и, если расхождение во мнениях остается, представитель может в любой момент отказаться от участия в нем. Отказаться от представителя не разделяющего его мнение может и потерпевший.